Затем адвокат проверяет,
существуют ли обстоятельства, при наличии которых в
принятии искового заявления должно быть отказано. В
соответствии со ст. 134 Гражданского процессуального кодекса РФ судья отказывает в принятии искового заявления, если:
1)
оно не подлежит рассмотрению и разрешению в
порядке гражданского судопроизводства, поскольку
рассматривается и разрешается в ином судебном порядке;
заявление предъявлено в защиту прав, свобод или законных интересов другого
лица государственным органом, органом местного
самоуправления, организацией или гражданином, которым
Кодексом или другими федеральными законами не предоставлено
такого права; в заявлении, поданном от имени заявителя, оспариваются факты, которые не затрагивают лично его права, свободы или законные интересы;
2)
имеется вступившее в законную силу решение
суда по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по
тем же основаниям или определение суда о прекращении
производства по делу в связи с принятием отказа истца от иска или утверждением
мирового соглашения сторон;
3)
имеется ставшее обязательным для сторон и
принятое по спору между теми же сторонами, о том же
предмете и по тем же основаниям решение третейского суда, за
исключением случаев, если суд отказал в выдаче
исполнительного листа на принудительное исполнение решения
третейского суда.
Если исковое заявление, жалоба
или заявление уже поданы и находятся на рассмотрении суда,
адвокат обязан ознакомиться с делом: с находящимися в нем
документами, протоколами судебных заседаний, встречным
иском, возражениями на иск, при необходимости сделать из них
выписки или снять копии.
Он должен убедиться в
отсутствии обстоятельств, предусмотренных ст. 215,216,220,
абзацами вторым — шестым ст. 222 ГПК РФ, поскольку
при их наличии производство по делу в предварительном судебном заседании может
быть приостановлено или прекращено, заявление оставлено без
рассмотрения.
Крайне важным является
вопрос о доказательственной базе по делу, подлежащему
рассмотрению в суде. Этот вопрос подробно будет рассмотрен
в следующих параграфах учебника, здесь же только отметим,
что при разбирательстве судом гражданского дела каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений. Задача адвоката — удостовериться
в достаточности, относимости и допустимости доказательств, имеющихся у лица, обратившегося за юридической помощью, поскольку представленные доказательства с этой точки зрения будут оцениваться судом. Так, п. 2 ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса v РФ закрепляет, что арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.
Если работа по гражданскому
делу может быть начата адвокатом задолго до передачи дела в
суд или иной юрисдикционный орган, то его вступление
в уголовное дело возможно не ранее стадии вынесения постановления
о привлечении лица в качестве обвиняемого; возбуждения
уголовного дела в отношении лица; фактического задержания подозреваемого в совершении преступления, оформляемого соответствующим документом; объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической
экспертизы; начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы подозреваемого в совершении преступления. Таким образом, адвокат уже на первом этапе осуществления защиты вправе знакомиться с
процессуальными документами, составленными органами дознания и следствия, но
предварительное выяснение обстоятельств дела у подзащитного невозможно.
Статья 53
Уголовно-процессуального кодекса РФ определяет полномочия
защитника, среди которых для изучения материалов дела наиболее
важную роль играют следующие:
1) иметь с подозреваемым,
обвиняемым свидания с момента допуска к участию в уголовном
деле. В процессе этих свиданий адвокат может
получить у своего подзащитного необходимые объяснения относительно предъявленного ему обвинения, выяснить, какие доказательства его невиновности могут быть представлены им самим или иными лицами;
2)
присутствовать при предъявлении обвинения.
При этом адвокат должен ознакомиться с постановлением о привлечении лица, в
качестве обвиняемого, выяснить основания
предъявления обвинения. Следует обратить особое внимание
на мотивировочную часть постановления, поскольку именно
обстоятельства, указанные в ней, будут служить
отправной точкой для построения линии защиты;
3)
участвовать в допросе подозреваемого,
обвиняемого, а также в иных следственных действиях,
производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по
его ходатайству или ходатайству самого адвоката
в порядке, установленном УПК РФ;
4)
знакомиться с протоколом задержания,
постановлением о применении меры пресечения, протоколами
следственных действий, произведенных с участием
подозреваемого, обвиняемого, иными документами,
которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому,
обвиняемому. Данное полномочие адвоката имеет особое
значение в том случае, если он вступил в дело после его возбуждения,
задержания своего подзащитного и определенные следственные
действия с участием подзащитного уже производились. Следует
тщательно изучить вышеуказанные документы, особое внимание, уделяя соблюдению требований уголовно-процессуального законодательства
при проведении следственных действий, в которых обвиняемый,
подозреваемый участвовал без защитника;
5)
знакомиться по окончании предварительного
расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного
дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии
с материалов уголовного дела, в том числе с помощью
технических средств. Законодательное закрепление этих полномочий адвоката
имеет большое значение, поскольку он перед передачей дела в суд изучает все
касающиеся его подзащитного доказательства, собранные стороной обвинения. На основе позиции обвинения адвокат может построить грамотную и эффективную защиту. Кроме того, и на этой стадии он должен обратить особое внимание на соблюдение процессуальных прав своего подзащитного при проведении следственных действий, на полноту и объективность следствия.
На основании изучения
материалов дела в процессе оказания юридической помощи
адвокат формулирует определенные выводы, имеющие
значение для дальнейшей работы по делу.
Прежде всего, он делает промежуточный
вывод, касающийся самих материалов дела. Во-первых,
это может быть вывод о достаточности представленных лицом
материалов и отсутствии в них противоречий
На основании этого
промежуточного вывода адвокат либо принимает решение
о готовности дела к дальнейшему этапу работы, например к передаче его в суд, либо формулирует то или иное заключение по существу дела, например о даче обоснованной и полной консультации по юридическому вопросу, за разрешением которого обратился доверитель.
Во-вторых, по результатам
анализа материалов дела адвокат может оценить
представленные материалы как недостаточные и противоречивые.
В таком случае следует выявить причину противоречий и попытаться ее устранить.
Адвокат должен уточнить
вопросы, возникшие при изучении материалов дела, добиться получения
дополнительных материалов, а также определить наиболее эффективные и
целесообразные пути устранения противоречий.
В п. 3 ст. 6 Федерального
закона об адвокатской деятельности и адвокатуре
определяются полномочия адвоката по участию в собирании доказательств,
имеющие большое значение для восполнения возможных
пробелов и недостатков в материалах дела. Адвокат вправе:
1)
собирать сведения, необходимые для оказания
юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики
и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, а также иных
организаций. Указанные органы и
организации обязаны в порядке, установленном законодательством, выдавать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии;
2)опрашивать
с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся
к делу, по которому адвокат оказывает юридическую
помощь;
3)собирать
и представлять предметы и документы, которые могут быть
признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством;
4)привлекать
на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов,
связанных с оказанием юридической помощи;
5)беспрепятственно
встречаться со своим доверителем наедине, в условиях,
обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период
его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности;
6)фиксировать
(в том числе с помощью технических средств) информацию,
содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает
юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и
иную охраняемую законом тайну;
7) совершать иные действия,
не противоречащие законодательству Российской Федерации.
Данные полномочия являются
достаточными для того, чтобы адвокат мог собрать сведения,
документы и материалы, необходимые для уяснения всех
обстоятельств дела, для выбора и четкого формулирования своей позиции при
представлении интересов доверителя и ее правовой
оценки.
Вопрос 4. Правовая позиция
адвоката и оценка им позиции противной
стороны
Представляя интересы
доверителя, адвокат должен всегда иметь четкую позицию, в
соответствии с которой он будет строить свою дальнейшую
работу. Понятие «позиция адвоката» представляет собой субъективное
мнение адвоката относительно сущности и характера того
дела, с которым физическое или юридическое лицо обратилось к нему, а также намерения адвоката относительно конкретных действий, которые он предполагает предпринять по защите прав, свобод и интересов
своего доверителя. Выбор адвокатом той или иной позиции, линии своего поведения зависит от многих факторов: обстоятельств дела,
цели, которую желает достичь доверитель, материалов дела, предоставленных доверителем и дополнительно собранных адвокатом.
Выбор правовой позиции
адвокатом означает установление соответствия реальных
обстоятельств дела правилам и требованиям нормативных правовых актов,
регулирующих общественные отношения, относящиеся к делу
доверителя. Проще говоря, при определении позиции адвокат устанавливает те
нормы законодательства, под действие которых подпадают
правоотношения, связанные с делом доверителя, и на
основании содержания этих норм прогнозирует исход дела.
Кроме того, поскольку
позиция адвоката не только включает в себя обстоятельства
дела, но и предполагает определенные действия адвоката,
при выборе правовой позиции оцениваются с правовой точки зрения и эти действия, устанавливается, достижим ли желаемый доверителем результат посредством допускаемых законом средств.
Выбор и обоснование правовой
позиции адвокатом может по праву считаться основным этапом
оказания правовой помощи, поскольку именно на этом этапе работа
«переводится» из неправовой плоскости в правовую.
В свою очередь, работа по
выбору адвокатом позиции, как правило, проходит несколько
этапов.
Прежде всего, дается правовая
оценка уже произошедших событий, определяется
соответствие требованиям законности уже совершенных доверителем
и иными лицами действий, анализируются с правовой точки
зрения имеющиеся факты. Этот этап важен потому, что создает необходимую базу для дальнейшей работы адвоката по делу, формирует основу для построения его умозаключений.
Затем дается правовая оценка
целям и устанавливается, насколько правомерны притязания
доверителя. Адвокат не может оказывать правовую помощь лицу, действия которого
заведомо направлены на нарушение закона, на ущемление
прав, свобод и законных интересов других субъектов права.
Следует иметь в виду, что,
например, в гражданском судопроизводстве проводится
различие между понятиями «право на иск» и «право на
предъявление иска». Отсутствие права на иск в материальном смысле означает отсутствие самого права требовать определенного поведения от должника (субъективное гражданское право). Установить наличие
или отсутствие права на иск можно только в результате рассмотрения дела по существу. Последствием отсутствия этого права является решение суда об отказе в иске. Право на предъявление иска не зависит от права на иск в материальном смысле. Для предъявления иска достаточно предположения о наличии права на иск. Право на предъявление иска имеется и при отсутствии права на иск в материальном смысле.
Таким образом, адвокат
вполне может оказывать юридическую помощь обратившемуся к
нему лицу, если это последнее имеет право на предъявление
иска и не преследует заведомо незаконные цели. При отсутствии права на иск в
материальном смысле, т.е. когда требования не основаны
на законе, адвокат обязан поставить доверителя в известность
об этом, но предрешать выводы суда не должен. Если доверитель, несмотря на предупреждение о вероятном проигрыше дела, продолжает настаивать на предъявлении иска, адвокат вполне может оказывать ему помощь при составлении, подаче искового заявления и при рассмотрении
и разрешении дела судом.
Определенные сложности могут
возникнуть при правовой оценке позиции подзащитного при оказании юридической
помощи подозреваемому, обвиняемому в совершении
преступления, особенно в случае, если подозреваемый,
обвиняемый действительно совершил преступление,
в котором обвиняется, и сообщил об этом защитнику. На житейском уровне бытует мнение, что в таких случаях адвокат защищает преступника, помогает ему уйти от справедливого наказания. С правовой точки зрения это не так. При защите по уголовному делу адвокат лишен права решать вопрос о виновности или невиновности своего подзащитного
и о назначении ему наказания, это прерогатива суда. Адвокат
же помогает своему подзащитному при осуществлении его конституционного права на защиту, на оказание квалифицированной юридической помощи. Посредством участия адвоката в уголовном судопроизводстве реализуется важнейший принцип судопроизводства — состязательность, уравновешивается позиция государственного обвинения, что исключает опасность обвинительного уклона при рассмотрении и разрешении уголовного дела независимым и беспристрастным
судом.
Таким образом, правовая
оценка адвокатом обстоятельств дела, роли и степени
участия в них доверителя влияет на работу адвоката в той
мере, в которой должна удержать его от оказания юридической помощи в целях, заведомо нарушающих закон и противных интересам морали и нравственности. Противоправность поведения доверителя, предшествовавшего его обращению к адвокату, не исключает возможность получения им квалифицированной юридической помощи, оказываемой адвокатом.
После правовой оценки
обстоятельств дела адвокат переходит к анализу
правовых средств достижения желаемой доверителем цели.
Суть правовой оценки совокупности значимых факторов на
этом этапе работы состоит в том, чтобы с точки зрения закона
соотнести правовые возможности и последствия их реализации
с необходимыми доверителю результатами. Исходя из
сути и характера дела и цели доверителя, адвокат определяет, какие конкретные
действия по оказанию юридической помощи он может
предпринять: провести переговоры с контрагентами доверителя,
составить и направить им претензию, обратиться в
суд, прибегнуть к. иным действиям.
После соизмерения целей и
средств их достижения можно спрогнозировать
исход дела, после чего адвокату следует довести свою
точку зрения до доверителя. При этом нужно помнить, что стопроцентно гарантировать тот или иной результат невозможно, да и непрофессионально. Окончательную правовую оценку делу может дать только суд. Предсказать же его решение адвокат может только с той или иной долей
вероятности, поскольку не знает, какой информацией располагает противная сторона, какие доказательства она приведет в обоснование
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7
|