Затем адвокат проверяет, существуют ли обстоятельства, при нали­чии которых в принятии искового заявления должно быть отказано. В соответствии со ст. 134 Гражданского процессуального кодекса РФ судья отказывает в принятии искового заявления, если:

1)   оно не подлежит рассмотрению и разрешению в порядке граж­данского судопроизводства, поскольку рассматривается и разрешается в ином судебном порядке; заявление предъявлено в защиту прав, сво­бод или законных интересов другого лица государственным органом, органом местного самоуправления, организацией или гражданином, которым Кодексом или другими федеральными законами не предо­ставлено такого права; в заявлении, поданном от имени заявителя, ос­париваются факты, которые не затрагивают лично его права, свободы или законные интересы;

2) имеется вступившее в законную силу решение суда по спору ме­жду теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям или определение суда о прекращении производства по делу в связи с при­нятием отказа истца от иска или утверждением мирового соглашения сторон;

3) имеется ставшее обязательным для сторон и принятое по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение третейского суда, за исключением случаев, если суд отказал в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение реше­ния третейского суда.

Если исковое заявление, жалоба или заявление уже поданы и нахо­дятся на рассмотрении суда, адвокат обязан ознакомиться с делом: с находящимися в нем документами, протоколами судебных заседаний, встречным иском, возражениями на иск, при необходимости сделать из них выписки или снять копии.

Он должен убедиться в отсутствии обстоятельств, предусмотрен­ных ст. 215,216,220, абзацами вторым — шестым ст. 222 ГПК РФ, по­скольку при их наличии производство по делу в предварительном судебном заседании может быть приостановлено или прекращено, заяв­ление оставлено без рассмотрения.

Крайне важным является вопрос о доказательственной базе по делу, подлежащему рассмотрению в суде. Этот вопрос подробно будет рассмотрен в следующих параграфах учебника, здесь же только отме­тим, что при разбирательстве судом гражданского дела каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений. Задача адвоката — удосто­вериться в достаточности, относимости и допустимости доказательств, имеющихся у лица, обратившегося за юридической помощью, посколь­ку представленные доказательства с этой точки зрения будут оцени­ваться судом. Так, п. 2 ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса v РФ закрепляет, что арбитражный суд оценивает относимость, допус­тимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Если работа по гражданскому делу может быть начата адвокатом задолго до передачи дела в суд или иной юрисдикционный орган, то его вступление в уголовное дело возможно не ранее стадии вынесения по­становления о привлечении лица в качестве обвиняемого; возбужде­ния уголовного дела в отношении лица; фактического задержания по­дозреваемого в совершении преступления, оформляемого соответст­вующим документом; объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы; начала осуществления иных мер процессуального прину­ждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы подозреваемого в совершении преступления. Таким образом, адвокат уже на первом этапе осуществления защиты вправе знако­миться с процессуальными документами, составленными органами дознания и следствия, но предварительное выяснение обстоятельств дела у подзащитного невозможно.

Статья 53 Уголовно-процессуального кодекса РФ определяет пол­номочия защитника, среди которых для изучения материалов дела наиболее важную роль играют следующие:

1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания с момента допус­ка к участию в уголовном деле. В процессе этих свиданий адвокат мо­жет получить у своего подзащитного необходимые объяснения относи­тельно предъявленного ему обвинения, выяснить, какие доказательст­ва его невиновности могут быть представлены им самим или иными лицами;

2) присутствовать при предъявлении обвинения. При этом адвокат должен ознакомиться с постановлением о привлечении лица, в качест­ве обвиняемого, выяснить основания предъявления обвинения. Следу­ет обратить особое внимание на мотивировочную часть постановле­ния, поскольку именно обстоятельства, указанные в ней, будут слу­жить отправной точкой для построения линии защиты;

3) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозревае­мого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого ад­воката в порядке, установленном УПК РФ;

4) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о при­менении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными докумен­тами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться по­дозреваемому, обвиняемому. Данное полномочие адвоката имеет осо­бое значение в том случае, если он вступил в дело после его возбуждения, задержания своего подзащитного и определенные след­ственные действия с участием подзащитного уже производились. Сле­дует тщательно изучить вышеуказанные документы, особое внимание, уделяя соблюдению требований уголовно-процессуального законода­тельства при проведении следственных действий, в которых обвиняе­мый, подозреваемый участвовал без защитника;

5) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материа­лов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств. За­конодательное закрепление этих полномочий адвоката имеет большое значение, поскольку он перед передачей дела в суд изучает все касаю­щиеся его подзащитного доказательства, собранные стороной обвине­ния. На основе позиции обвинения адвокат может построить грамот­ную и эффективную защиту. Кроме того, и на этой стадии он должен обратить особое внимание на соблюдение процессуальных прав своего подзащитного при проведении следственных действий, на полноту и объективность следствия.

На основании изучения материалов дела в процессе оказания юри­дической помощи адвокат формулирует определенные выводы, имею­щие значение для дальнейшей работы по делу.

Прежде всего, он делает промежуточный вывод, касающийся самих материалов дела. Во-первых, это может быть вывод о достаточности представленных лицом материалов и отсутствии в них противоречий

На основании этого промежуточного вывода адвокат либо принимает решение о готовности дела к дальнейшему этапу работы, например к пе­редаче его в суд, либо формулирует то или иное заключение по существу дела, например о даче обоснованной и полной консультации по юриди­ческому вопросу, за разрешением которого обратился доверитель.

Во-вторых, по результатам анализа материалов дела адвокат может оценить представленные материалы как недостаточные и противоре­чивые. В таком случае следует выявить причину противоречий и попы­таться ее устранить.

Адвокат должен уточнить вопросы, возникшие при изучении мате­риалов дела, добиться получения дополнительных материалов, а также определить наиболее эффективные и целесообразные пути устранения противоречий.

В п. 3 ст. 6 Федерального закона об адвокатской деятельности и ад­вокатуре определяются полномочия адвоката по участию в собирании доказательств, имеющие большое значение для восполнения возмож­ных пробелов и недостатков в материалах дела. Адвокат вправе:

1)  собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные доку­менты от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, а также иных организаций. Указанные органы и организации обязаны в порядке, установленном законодательством, выдавать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии;

2)опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;

3)собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством;

4)привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;

5)беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности;

6)фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;

7) совершать иные действия, не противоречащие законодательству Российской Федерации.

Данные полномочия являются достаточными для того, чтобы адво­кат мог собрать сведения, документы и материалы, необходимые для уяснения всех обстоятельств дела, для выбора и четкого формулирова­ния своей позиции при представлении интересов доверителя и ее правовой оценки.

Вопрос 4. Правовая позиция адвоката и оценка им позиции противной

стороны

Представляя интересы доверителя, адвокат должен всегда иметь четкую позицию, в соответствии с которой он будет строить свою даль­нейшую работу. Понятие «позиция адвоката» представляет собой субъективное мнение адвоката относительно сущности и характера того дела, с которым физическое или юридическое лицо обратилось к нему, а также намерения адвоката относительно конкретных действий, которые он предполагает предпринять по защите прав, свобод и инте­ресов своего доверителя. Выбор адвокатом той или иной позиции, ли­нии своего поведения зависит от многих факторов: обстоятельств дела, цели, которую желает достичь доверитель, материалов дела, предостав­ленных доверителем и дополнительно собранных адвокатом.

Выбор правовой позиции адвокатом означает установление соот­ветствия реальных обстоятельств дела правилам и требованиям норма­тивных правовых актов, регулирующих общественные отношения, от­носящиеся к делу доверителя. Проще говоря, при определении пози­ции адвокат устанавливает те нормы законодательства, под действие которых подпадают правоотношения, связанные с делом доверителя, и на основании содержания этих норм прогнозирует исход дела.

Кроме того, поскольку позиция адвоката не только включает в себя обстоятельства дела, но и предполагает определенные действия адво­ката, при выборе правовой позиции оцениваются с правовой точки зре­ния и эти действия, устанавливается, достижим ли желаемый довери­телем результат посредством допускаемых законом средств.

Выбор и обоснование правовой позиции адвокатом может по праву считаться основным этапом оказания правовой помощи, поскольку именно на этом этапе работа «переводится» из неправовой плоскости в правовую.

В свою очередь, работа по выбору адвокатом позиции, как правило, проходит несколько этапов.

Прежде всего, дается правовая оценка уже произошедших событий, определяется соответствие требованиям законности уже совершенных доверителем и иными лицами действий, анализируются с правовой точки зрения имеющиеся факты. Этот этап важен потому, что создает необходимую базу для дальнейшей работы адвоката по делу, формиру­ет основу для построения его умозаключений.

Затем дается правовая оценка целям и устанавливается, насколько правомерны притязания доверителя. Адвокат не может оказывать пра­вовую помощь лицу, действия которого заведомо направлены на нару­шение закона, на ущемление прав, свобод и законных интересов других субъектов права.

Следует иметь в виду, что, например, в гражданском судопроизвод­стве проводится различие между понятиями «право на иск» и «право на предъявление иска». Отсутствие права на иск в материальном смыс­ле означает отсутствие самого права требовать определенного поведе­ния от должника (субъективное гражданское право). Установить нали­чие или отсутствие права на иск можно только в результате рассмотре­ния дела по существу. Последствием отсутствия этого права является решение суда об отказе в иске. Право на предъявление иска не зависит от права на иск в материальном смысле. Для предъявления иска доста­точно предположения о наличии права на иск. Право на предъявление иска имеется и при отсутствии права на иск в материальном смысле.

Таким образом, адвокат вполне может оказывать юридическую по­мощь обратившемуся к нему лицу, если это последнее имеет право на предъявление иска и не преследует заведомо незаконные цели. При от­сутствии права на иск в материальном смысле, т.е. когда требования не основаны на законе, адвокат обязан поставить доверителя в извест­ность об этом, но предрешать выводы суда не должен. Если доверитель, несмотря на предупреждение о вероятном проигрыше дела, продолжа­ет настаивать на предъявлении иска, адвокат вполне может оказывать ему помощь при составлении, подаче искового заявления и при рас­смотрении и разрешении дела судом.

Определенные сложности могут возникнуть при правовой оценке позиции подзащитного при оказании юридической помощи подозре­ваемому, обвиняемому в совершении преступления, особенно в случае, если подозреваемый, обвиняемый действительно совершил преступле­ние, в котором обвиняется, и сообщил об этом защитнику. На житейском уровне бытует мнение, что в таких случаях адвокат защищает пре­ступника, помогает ему уйти от справедливого наказания. С правовой точки зрения это не так. При защите по уголовному делу адвокат ли­шен права решать вопрос о виновности или невиновности своего под­защитного и о назначении ему наказания, это прерогатива суда. Адво­кат же помогает своему подзащитному при осуществлении его консти­туционного права на защиту, на оказание квалифицированной юриди­ческой помощи. Посредством участия адвоката в уголовном судопроизводстве реализуется важнейший принцип судопроизводст­ва — состязательность, уравновешивается позиция государственного обвинения, что исключает опасность обвинительного уклона при рас­смотрении и разрешении уголовного дела независимым и беспристра­стным судом.

Таким образом, правовая оценка адвокатом обстоятельств дела, роли и степени участия в них доверителя влияет на работу адвоката в той мере, в которой должна удержать его от оказания юридической помощи в целях, заведомо нарушающих закон и противных интересам морали и нравственности. Противоправность поведения доверителя, предшествовавшего его обращению к адвокату, не исключает возмож­ность получения им квалифицированной юридической помощи, ока­зываемой адвокатом.

После правовой оценки обстоятельств дела адвокат переходит к анализу правовых средств достижения желаемой доверителем цели. Суть правовой оценки совокупности значимых факторов на этом этапе работы состоит в том, чтобы с точки зрения закона соотнести правовые возможности и последствия их реализации с необходимыми доверите­лю результатами. Исходя из сути и характера дела и цели доверителя, адвокат определяет, какие конкретные действия по оказанию юриди­ческой помощи он может предпринять: провести переговоры с контр­агентами доверителя, составить и направить им претензию, обратиться в суд, прибегнуть к. иным действиям.

После соизмерения целей и средств их достижения можно спрогно­зировать исход дела, после чего адвокату следует довести свою точку зрения до доверителя. При этом нужно помнить, что стопроцентно га­рантировать тот или иной результат невозможно, да и непрофессио­нально. Окончательную правовую оценку делу может дать только суд. Предсказать же его решение адвокат может только с той или иной до­лей вероятности, поскольку не знает, какой информацией располагает противная сторона, какие доказательства она приведет в обоснование

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7