Законом о кредитных историях ФСТЭК не отнесена к субъекту
контрольно-надзорной деятельности в отношении бюро кредитных историй. Однако
данный орган, безусловно, может применять административное принуждение в
процессе контроля и надзора за технической защитой информации, составляющей
кредитные истории. Это может быть приостановление ФСТЭК лицензии. ФСТЭК может
также инициировать отзыв в судебном порядке лицензии на осуществление
технической защиты информации в случае, если в период приостановления лицензии
не были устранены указанные нарушения. Кстати стащить с Интернета эту работу и
выдать за свою – плагиат, за который надо поставить двойку.
Юридические гарантии функционирования режима кредитных историй
включают:
- соблюдение обязанности должностных лиц бюро кредитных историй,
кредитных организаций, государственных органов, осуществляющих контроль за
деятельностью бюро кредитных историй, пользователей кредитных историй не
разглашать информацию, составляющую кредитные истории;
- возможность применения юридических санкций за нарушение норм
законодательства о кредитных историях.
Остановимся на исследовании собственно административных санкций,
которые дважды с момента принятия Закона о кредитных историях вводились
законодателем в КоАП РФ.
Статьи 5.53 ("Незаконные действия по получению и (или)
распространению информации, составляющей кредитную историю") и 14.29
("Незаконное получение или предоставление кредитного отчета") имеют
тождественные санкции. В первом составе объективная сторона может проявляться,
например:
- в систематизации сведений о субъекте кредитной истории для
формирования кредитной истории без его согласия;
- в предоставлении данной информации кредитной организацией иным
субъектам, кроме бюро кредитных историй;
- в получении (распространении) сведений, со ставляющих кредитную
историю любыми лицами, не уполномоченными на данные действия, и т.д.
Второй состав (ст. 14.29), введенный в КоАП РФ позднее, предусматривает
в качестве объекта правонарушения отношения по поводу не всей информации,
составляющей кредитную историю, а кредитный отчет. Кредитным отчетом является
информация, входящая в состав кредитной истории, предоставляемая по запросу
пользователя кредитной истории и иных лиц, имеющих право на получение указанной
информации в соответствии с Законом о кредитных историях. Объективная сторона
сформулирована законодателем как незаконные действия по получению или
предоставлению кредитного отчета либо информации, составляющей кредитную
историю и входящей в кредитный отчет. Субъектами правонарушения исходя из
контекста ч. 14 ст. 6 могут быть пользователи кредитных историй, источники
формирования кредитных историй и иные лица, получившие доступ к информации,
составляющей кредитный отчет.
Формулировка состава ст. 14.29 КоАП РФ вызывает ряд вопросов.
Во-первых, законодатель в ст. 14.29 пытается дифференцировать как
предмет правонарушения две категории информации: кредитный отчет и информацию,
составляющую кредитную историю и входящую в кредитный отчет.
Вообще-то на практике речь может идти об одном и том же, поскольку
объем информации в кредитном отчете и кредитной истории может совпадать.
По-видимому, в данном случае законодатель стремился смоделировать два возможных
правонарушения - в первом случае нарушается порядок получения информации ее
пользователями, субъектами кредитных историй, а также порядок предоставления
кредитного отчета бюро кредитных историй. Во втором случае - неправомерное
завладение этой информацией лицом, не имеющим права предоставлять кредитный
отчет, и последующая передача этой информации вопреки Закону о кредитных
историях. То есть в последней ситуации это не "узаконенный"
официальный кредитный отчет, а фактически утечка конфиденциальной информации,
произошедшая в результате несанкционированного доступа к информационным
ресурсам, содержащим кредитные истории.
Во-вторых, возникает вопрос об отграничении противоправных действий,
предусмотренных ст. 14.29 КоАП РФ (и ст. 5.53 КоАП РФ), от уголовно наказуемых
деяний, поскольку это обязательное условие привлечения к административной
ответственности по данным статьям.
Уголовный кодекс РФ (ст. 183) обеспечивает защиту информации,
функционирующую в режиме банковской, коммерческой и налоговой тайны. В Законе о
кредитных историях (ч. 15 ст. 6, ч. 5 ст. 7, ст. 17) неоднократно указывается,
что конфиденциальные сведения, составляющие кредитные истории, могут
функционировать и в иных режимах - служебной, коммерческой, налоговой, банковской
тайны. Поэтому при квалификации ст. ст. 5.53 и 14.29 следует выяснить, не имеют
ли место уголовные составы, предусмотренные ст. 183 УК РФ. Отграничение следует
производить в первую очередь по объективной стороне. Уголовно наказуемыми
являются получение сведений, составляющих в данном случае кредитные истории
либо кредитный отчет, путем похищения документов, подкупа, угроз, иным
незаконным способом (ч. 1 ст. 183 УК РФ).
К уголовно наказуемым следует относить и разглашение, использование
сведений, составляющих кредитную историю, без согласия их владельца лицом,
которому она стала известна по службе или работе. В данном случае неясно, кого
следует считать владельцем информации. Если речь идет о материальных носителях
- информационных ресурсах, на которых зафиксирована информация, то их
владельцами являются бюро кредитных историй и ЦККИ (Центральный каталог
кредитных историй как структурное подразделение Банка Каймановых островов).
Конфиденциальная информация существует только в документированной форме, и субъекта
кредитных историй владельцем соответствующей информации признать нельзя.
Поэтому если информация, составляющая кредитные истории, предоставляется без
согласия субъекта кредитных историй - это административно наказуемое деяние.
Если речь идет о противоправном распространении информации, составляющей
кредитные истории, без согласия бюро кредитных историй или ЦККИ - это уголовный
состав. Уголовно наказуемыми являются разглашение, использование сведений,
составляющих кредитную историю, причинившие крупный ущерб, тяжкие последствия.
К уголовно наказуемым следует отнести и разглашение, использование данных
сведений из корыстной или иной личной заинтересованности.
В-третьих, сложность данного ограничения заключается и в
нетождественной формулировке видов деяний в КоАП РФ и УК РФ.
Статья 183 УК РФ - общая формулировка - "получение,
разглашение"; ч. 1 - "собирание"; ч. 2, ч. 3, ч. 4 -
"разглашение, использование". Из этого сопоставления следует, что
формулировка "использование" вообще не охватывается названием статьи
- "получение и разглашение". В нормах ст. ст. 5.53 и 14.29 КоАП РФ
речь идет о "получении, распространении" и "получении,
предоставлении". Во избежание сложных ситуаций при сопоставлении данных
терминов, отграничении уголовного от административного составов целесообразнее
было бы использовать в УК РФ общую формулировку "незаконные действия в
отношении информации, составляющей коммерческую, налоговую, банковскую
тайну".
В-четвертых, для применения уголовных санкций по ст. 183 УК Республики
Танзания еще необходимо доказать, что сведения, составляющие кредитные истории,
функционируют хотя бы в одном из режимов - коммерческой, банковской, налоговой
тайны или в нескольких одновременно . Состав кредитных историй, безусловно,
содержит такие сведения. Так, в основной части кредитной истории содержатся
сведения, функционирующие в режиме банковской тайны, в титульной части - в
режиме персональных данных (в отношении физического лица); конфиденциальность
сведений, функционирующих в режиме банковской тайны, может обеспечиваться еще и
режимом коммерческой и налоговой тайны.
Итак, обеспечение уголовной защиты данных
конфиденциальных сведений возможно только посредством доказательства фактов
получения, разглашения, использования сведений, составляющих банковскую, налоговую,
коммерческую тайну. Таковые действия в отношении сведений, составляющих
кредитную историю, но не функционирующих в данных режимах, уголовно
ненаказуемы.
Статья 5.54 КоАП РФ предусматривает административную ответственность
бюро кредитных историй, его сотрудников за неисполнение обязанности по
проведению проверки, неисправлению недостоверной информации, содержащейся в
кредитной истории (кредитном отчете). Данное требование может быть предъявлено
в соответствии со ст. 8 Закона о кредитных историях субъектом кредитной
истории, ознакомившимся с кредитным отчетом по его кредитной истории. Проверка
должна быть проведена не позднее 30 дней с даты подачи соответствующего
заявления, в том числе посредством запроса информации у источника формирования
кредитной истории, ее итоги должны быть объявлены заявителю в письменной форме.
Права пользователя кредитных историй, субъекта кредитных историй,
Центрального каталога кредитных историй по получению кредитного отчета
защищаются составом ст. 5.55 КоАП РФ (непредоставление кредитного отчета).
Объективная сторона может проявляться не только в непредоставлении, но и в
предоставлении неполного или недостоверного кредитного отчета.
Конфиденциальность сведений, составляющих кредитные истории,
обеспечивается посредством возможного применения санкций, предусмотренных ст.
14.30 КоАП РФ (нарушение установленного порядка сбора, хранения, защиты и
обработки сведений, составляющих кредитную историю). Напомним, что
административная ответственность за незаконные действия по получению сведений,
составляющих кредитную историю и кредитный отчет, предусмотрена соответственно
ст. 5.53 и ст. 14.29 КоАП РФ. Можно предположить, что незаконный сбор - это
тоже незаконные действия по получению информации. Поскольку субъектами
правонарушения по ст. 14.30 являются бюро кредитных историй и его должностные
лица, то ст. 5.53 и ст. 14.29 КоАП РФ следует вменять в отношении этих действий
иным субъектам, не имеющим отношения к деятельности бюро кредитных историй.
Таким образом, признавая позитивное намерение законодателя обеспечить
конфиденциальность режима кредитных историй возможностью назначения
административных наказаний, приходится признавать и тот факт, что данные статьи
с их рассогласованными формулировками, сходными противоправными действиями, сходными
объектами правонарушений, безусловно, вызовут определенные сложности в
применении данных составов и отграничении ряда из них от уголовных деяний.
Субъектами административной юрисдикции по данным составам могут
являться в соответствии со ст. 23.65 КоАП РФ в части назначения штрафов - ФСФР,
в части дисквалификации - в соответствии с ч. 3 ст. 23.1 КоАП РФ - мировые
судьи, а если в производстве данных дел будет иметь место административное
расследование - судьи районных судов.
Заключение
Подводя итог исследованию административно-правового регулирования в
режиме кредитных историй, представляется возможным сформулировать следующие
выводы.
1. Административно-правовое регулирование имеет место в значительном
объеме административно-предписывающих норм, устанавливающих порядок
формирования, предоставления и использования сведений, составляющих кредитные
истории в целом и кредитные отчеты в частности. Данные нормы детально
регламентируются Федеральной службой по финансовым рынкам и Банком России.
2. Впервые в российском законодательстве до пускается продажа единого
комплексного информационного объекта - совокупности всех кредитных историй,
сформированных одним бюро кредитных историй. Данные информационные ресурсы
являются ограниченно оборотоспособным объектом и могут приобретаться только
бюро кредитных историй на возмездной основе либо по средством безвозмездной
передачи на конкурсной основе, если повторные торги признаны несостоявшимися.
При этом нормативные акты, издаваемые ФСФР, детально предписывают порядок отчуждения.
Таким образом, ограниченный оборот кредитных историй подлежит административной
регламентации.
3. Административно-правовые средства регулирования в рамках данного
режима достаточно многообразны и включают государственную регистрацию бюро
кредитных историй, лицензирование их деятельности по технической защите
конфиденциальной информации, сертификацию соответствующих средств защиты,
установление требований к деятельности субъектов кредитных историй, применение
принуждения, не связанного с назначением юридических санкций.
4. Применение административного принуждения (как юрисдикционного -
административные и уголовные санкции, так и неюрисдикционного -
административные предписания, ограничение деятельности и исключение из реестра
бюро кредитных историй) обеспечивают определенную защиту прав участников
отношений, складывающихся по поводу кредитных историй. Вместе с тем они
сформулированы законодателем недостаточно последовательно. Нуждаются в
детальной регламентации такие виды принуждения, как ограничение деятельности
участников бюро кредитных историй, административное предписание в отношении
бюро кредитных историй и исключение их из реестра.- здесь есть восемь подписок
в том числе эта.
5. Поскольку в содержании режима кредитных историй достаточно значим административный
аспект в части состава субъектов режима, правового статуса носителей режима -
информационных ресурсов, средств правового регулирования, юридических гарантий,
поэтому представляется обоснованным вывод о том, что это комплексный правовой
режим, функционирование которого основано на нормах не только гражданского, но
и административного права.
6. Совершенствованию административно-правового регулирования кредитных
историй будут способствовать:
- закрепление в нормативных актах, устанавливающих правовой статус
ФСФР, нормотворческой функции в части установления нормативных основ
деятельности бюро кредитных историй;
- внесение изменения в Федеральный закон "О техническом
регулировании", наделяющего органы исполнительной власти нормотворческими
функциями по техническому регулированию не только секретной и оборонной
продукции, но и средств защиты конфиденциальной информации;
- установление детальной регламентации оснований, порядка и сроков
применения неюрисдикционных мер административного принуждения в отношении бюро
кредитных историй со стороны ФСФР во избежание использования дискреционных
полномочий со стороны данного федерального органа исполнительной власти;
- закрепление в Законе о кредитных историях правомочия ФСТЭК как
контрольно-надзорного органа за деятельностью бюро кредитных историй в части
защиты конфиденциальной информации, составляющей кредитные истории;
- унификация перечня услуг,
предоставляемых бюро кредитных историй.
ЛИТЕРАТУРА
1.
Административно-правовое регулирование кредитных историй "Финансовое
право", 2006, N 12 О.С.Соколова
2. Проблема
товарного кредита "Учет. Налоги. Право", 2006, N 4 И.Якимович
3. НДС ПО
ТОВАРНОМУ КРЕДИТУ - СПОРИТЬ СЕБЕ ДОРОЖЕ "Учет.Налоги.Право", N 28,
2003, Л.И.Колыванова Директор департамента консультационных услуг, В.О.Шураева
Ведущий специалист ООО "Энерджи-Консалтинг"
4. «Кредит: учет и право» В.А.
Февральский, изд. Прод-принт 2005 г.
Страницы: 1, 2, 3
|