Другим существенным условием, определяющим объем прав,
закрепляемых облигацией, является срок погашения облигаций (срок исполнения
обязательств, вытекающих из прав, закрепляемых облигациями).
Срок погашения облигации (срок исполнения обязательства)
может быть определен календарной датой (порядком определения календарной даты)
или периодом времени (порядком определения периода времени). В этом случае в
соответствии с пунктом 1 статьи 314 Гражданского кодекса Российской Федерации
облигация подлежит погашению в установленные решением о выпуске ценных бумаг
календарный день или соответственно в любой момент времени в пределах периода
погашения облигации. На практике эмитенты устанавливают, как правило, срок
(дату начала и дату окончания) исполнения обязательств по облигации. Это
обусловлено, прежде всего, техническими трудностями осуществления
непосредственно самого процесса погашения ценных бумаг, связанными с
необходимостью одновременного исполнения значительного числа обязательств,
принадлежащих разным лицам. Во многих случаях эмитент, будучи не в состоянии
произвести погашение всех ценных бумаг выпуска (осуществить исполнение
обязательств) в один день, растягивает период погашения на несколько дней (на
практике с 1 до 3 месяцев). В последнем случае перед эмитентом встает задача
определения очередности погашения ценных бумаг. Указанная задача решается, как
правило, обуславливанием погашения облигаций предварительным совершением их
владельцами определенных действий, таких как, например, направление эмитенту
соответствующего заявления о погашении, и осуществлением погашения облигаций в
порядке очередности совершения владельцами ценных бумаг указанных действий (в
порядке получения эмитентом заявлений их владельцев (представителей владельцев)
о погашении облигаций).
В соответствии со статьей 315 Гражданского кодекса
Российской Федерации должник вправе исполнить обязательство до срока, если иное
не предусмотрено законом, иными правовыми актами или условиями обязательства
либо не вытекает из его существа. Однако досрочное исполнение обязательств,
связанных с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности,
допускается только в случаях, когда возможность исполнить обязательство до
срока предусмотрена законом, иными правовыми актами или условиями обязательства
либо вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства.
Такая возможность прямо предусмотрена пунктом 3 статьи 33
Федерального закона “Об акционерных обществах”, согласно которому акционерное
общество вправе обусловить возможность досрочного погашения облигаций по
желанию их владельцев. При этом в решении о выпуске облигаций должны быть
определены стоимость погашения и срок, не ранее которого они могут быть
предъявлены к досрочному погашению.
Таким образом, в случае установления возможности досрочного
погашения, оно будет представлять собой право для владельцев ценных бумаг и
обязательство для эмитента облигации.
Заметим, что независимо от установления возможности
досрочного погашения эмитент вправе приобретать у владельцев выпущенные им
облигации. Однако, учитывая требования статьи 413 Гражданского кодекса
Российской Федерации, устанавливающей достаточным условием для прекращения
обязательства совпадение должника и кредитора в одном лице, указанное
приобретение может осуществляться только для целей погашения ценных бумаг.
Прежде всего необходимо отметить, что право на получение
процента от номинальной стоимости облигации или иного имущественного
эквивалента (иных имущественных прав) не является обязательным. В случае, если
облигация не содержит права на получение зафиксированного в ней процента или
иного имущественного эквивалента (дисконтная облигация), доход по облигации
представляет собой разницу между ее номинальной стоимостью или денежным
выражением имущественного эквивалента, выплачиваемого владельцу облигации при
ее погашении, и ценой размещения (ценой приобретения) облигации.
В случае, если облигация предусматривает право владельца на
получение процента от ее номинальной стоимости или иного имущественного
эквивалента, также как при погашении облигаций, различают выплату указанного
дохода денежными средствами и получение владельцем дохода по облигации
неденежными средствами (денежный и неденежный способы выплаты дохода по
облигации).
Денежный способ выплаты дохода может предусматривать:
а)
фиксированный (не изменяющийся во времени) процент от номинальной стоимости
облигации или определенную (зафиксированную и не меняющуюся) денежную сумму
(облигации с фиксированным процентом или фиксированным доходом);
б)
переменный (изменяющийся во времени) процент от номинальной стоимости облигации
или такой порядок определения денежной суммы, при котором ее размер (размер
процента от номинальной стоимости) изменяется во времени в зависимости от
изменения одного или нескольких факторов (облигации с переменным процентом или
переменным доходом); имеет смысл только при наличии более одного доходного
(процентного) периода (доход по облигации выплачивается более одного раза)[21].
Неденежный способ выплаты дохода может предусматривать:
а)
возможность выбора межу имущественным эквивалентом и денежной формой выплаты
дохода;
б)
выплату дохода только неденежными средствами (имущественные облигации)[22].
Оба указанных способа выплаты дохода по облигации могут
предусматривать как наличие только одного доходного периода (доход по облигации
в течение периода их обращения выплачивается только один раз), так и нескольких
доходных периодов (доход по облигации выплачивается владельцам более одного
раза). При этом, срок выплаты дохода (доходный период) может приходиться на
любой момент времени (календарную дату или срок, определяемый истечением
периода времени) в течение периода обращения облигации. На практике эмитенты,
как правило, устанавливают такой порядок выплаты дохода, при котором доходный
период (срок выплаты дохода), в случае наличия одного доходного периода, или
последний доходный период, в случае наличия более одного доходного периода,
совпадают со сроком погашения облигации.
Как уже было отмечено выше, статья 2 Федерального закона “О
рынке ценных бумаг” позволяет облигации закреплять иные имущественные права
дополнительно к “стандартному” набору прав, состоящему из права на получение
номинальной стоимости ценной бумаги (погашение облигации) и зафиксированного в
ней дохода, в случае, если эти “иные” права не противоречат законодательству
Российской Федерации.
Такие иные дополнительные имущественные права, как правило,
заключаются в возможности получения облигационером услуг (товаров, продукции),
оказываемых (предоставляемых) эмитентом облигации без взимания за них
соответствующей платы, по льготной цене (тарифу) или с другими преимуществами
для владельца облигации по сравнению с прочими получателями услуг (товаров,
продукции).
Заметим, что иные “дополнительные” имущественные права
могут быть как действительно дополнением к стандартному набору прав, так и
альтернативным правом, предоставляемым взамен права на получение номинальной
стоимости или права на получение зафиксированного в облигации дохода, либо
указанных прав вместе.
Основная проблема, с которой так или иначе сталкиваются
эмитенты облигаций, предусматривающих иные имущественные права, заключается в
том, что оказываемая услуга изначально может быть предоставлена не всем
владельцам облигаций, а только тем, которые отвечают определенным требованиям,
устанавливаемым эмитентом самостоятельно, и только тем из таких владельцев,
которые изъявят желание получить соответствующую услугу от эмитента. Учитывая,
что эмитент не вправе ограничивать обращение облигации на вторичном рынке, ее
владельцем может стать, в том числе, лицо, не отвечающее требованиям эмитента,
предъявляемым им для получателя услуги, эмитент облигации вынужден
предусматривать иные, альтернативные возможности (способы) погашения ценной
бумаги.
Рассмотрим некоторые правовые вопросы, связанные с
регистрацией выпуска ценных бумаг при учреждении акционерного общества.
Обязательность и необходимость государственной регистрации
выпуска ценных бумаг
Чем
обусловлена данная проблема?
Во-первых, обязательность государственной регистрации
выпуска акций акционерного общества закреплена законодательно. В ранее
действовавшем Положении о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в
РСФСР, утвержденном постановлением Правительства РСФСР от 28.12.91 № 78 (далее
— Положение), была закреплена обязательность государственной регистрации
выпуска акций акционерного общества. Так, в соответствии с пп. 7 и 8 Положения,
ценные бумаги допускались к обращению на территории Российской Федерации только
при условии их государственной регистрации в Министерстве экономики и финансов
РСФСР. В настоящее время требования о государственной регистрации выпуска
ценных бумаг нашли свое отражение в Федеральном законе “О рынке ценных бумаг”.
В соответствии с абзацем седьмым ст. 18 этого закона
эмиссионные ценные бумаги, выпуск которых не прошел государственную
регистрацию, не подлежат размещению. Данное требование также закреплено в
абзаце первом ст. 24 закона: “эмитент имеет право начинать размещение
выпускаемых им эмиссионных ценных бумаг только после регистрации их выпуска”.
Во-вторых, в соответствии с нормативными актами ФКЦБ России
и ее региональные отделения наделены правом обращения в суд с иском о
ликвидации юридического лица, нарушившего требования законодательства
Российской Федерации о ценных бумагах, и о применении к нарушителям санкций,
установленных законодательством Российской Федерации (п. 19 ст. 42 Федерального
закона “О рынке ценных бумаг”). Данное право было, к примеру, реализовано
Челябинским региональным отделением ФКЦБ России, которое обратилось с иском в
арбитражный суд о ликвидации юридического лица в связи с тем, что не была
осуществлена регистрация выпуска ценных бумаг акционерного общества. Дело рассматривалось
в первой, апелляционной и кассационной инстанциях. В мотивировочной части
постановления федерального арбитражного суда Уральского округа (кассационная
инстанция) было указано, что выпуск и размещение акций акционерного общества,
созданного в июне 1996 г., подлежали обязательной государственной регистрации в
соответствии с Федеральным законом “О рынке ценных бумаг”. Согласно п. 2 ст. 61
ГК РФ юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в случае
осуществления деятельности с неоднократными или грубыми нарушениями закона или
иного правового акта. Суд счел, что действия, связанные с размещением уставного
капитала в незарегистрированные акции, необходимо квалифицировать как
совершенные с грубым нарушением законодательства Российской Федерации о ценных
бумагах, что служит основанием для ликвидации юридического лица.
Таким образом, регистрация выпуска ценных бумаг является
необходимой и обязательной. Вместе с тем норм, запрещающих государственную
регистрацию выпуска акций акционерных обществ, размещение которых произведено
до выхода Федерального закона “О рынке ценных бумаг” и государственная
регистрация которых не осуществлена, законодательство не содержит.
В-третьих, сформировалась судебная практика по вопросам
выпуска и обращения ценных бумаг. В частности, в Обзоре практики разрешения
споров, связанных с размещением и обращением акций, приведенном в
Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда от 21.04.98 № 33,
указано, что сделка по договору купли-продажи акций, совершенная до регистрации
решения о выпуске акций, признается судом недействительной (ничтожной). Таким
образом, можно сделать вывод, что если в акционерном обществе происходила смена
участников путем заключения гражданско-правовых договоров, связанных с
отчуждением ценных бумаг, и выпуск этих ценных бумаг не прошел государственную
регистрацию, то участники акционерного общества могут понести убытки вследствие
признания недействительными таких сделок судом.
Соотношение правовых норм, регулирующих непосредственно
государственную регистрацию акционерного общества как юридического лица, и
норм, регулирующих государственную регистрацию выпуска ценных бумаг[23].
В соответствии со ст. 51 ГК РФ юридическое лицо подлежит
государственной регистрации в органах юстиции и считается созданным с момента
его государственной регистрации. В настоящее время закон о государственной
регистрации юридических лиц не принят и регистрация осуществляется в
соответствии с Положением о порядке государственной регистрации субъектов
предпринимательской деятельности, утвержденным Указом Президента Российской
Федерации от 08.07.94 № 1482 (далее — Положение о государственной регистрации).
Данное Положение о государственной регистрации не распространяется на
регистрацию коммерческих организаций, особый порядок регистрации которых
определен законодательными актами Российской Федерации, а также предприятий,
создаваемых в процессе приватизации. В частности, существует иной порядок
государственной регистрации кредитных организаций и предприятий с иностранными
инвестициями.
Одним из признаков юридического лица в соответствии со ст.
48 ГК РФ является наличие в собственности, хозяйственном ведении или
оперативном управлении обособленного имущества. При учреждении акционерного
общества его имущество состоит из вкладов учредителей, внесенных в уставный
капитал. В соответствии со ст. 99 ГК РФ уставный капитал акционерного общества
составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных
акционерами. Таким образом, уставный капитал общества формируется путем
заключения гражданско-правовых договоров по приобретению акционерами общества
акций в обмен на вклады, вносимые в уставный капитал, или, другими словами,
путем размещения акционерным обществом своих акций.
Определение термина “размещение ценных бумаг” дано в ст. 2
Федерального закона “О рынке ценных бумаг”, в котором под размещением ценных
бумаг понимается “отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым
владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок”. Как уже говорилось
выше, размещение ценных бумаг акционерного общества без государственной
регистрации выпуска не допускается.
В соответствии с п. 1 Положения о государственной
регистрации при подаче документов на государственную регистрацию должен быть
представлен документ, подтверждающий оплату не менее 50% уставного капитала
общества, указанного в решении о его создании. Таким образом, до государственной
регистрации юридического лица необходимо провести размещение, как минимум, 50%
акций среди акционеров общества, выпуск которых уже прошел государственную
регистрацию. Однако данное требование не имеет в настоящий момент нормативного
закрепления, и государственная регистрация выпуска ценных бумаг осуществляется
после государственной регистрации общества. Из-за такой правовой
неурегулированности часто возникает ситуация, когда общество внесено в
государственный реестр юридических лиц, а в государственной регистрации выпуска
ценных бумаг отказано.
Несоответствие действующих правовых норм целесообразно
устранить при разработке закона о государственной регистрации юридических лиц.
В качестве одного из вариантов регулирования данной проблемы можно использовать
практику, сформировавшуюся при государственной регистрации выпуска акций
кредитных организаций. Так, в соответствии сп. 11.6 инструкции Банка России от
17.09.96 № 8 “О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными
организациями на территории Российской Федерации” (с изменениями и
дополнениями) регистрация первого выпуска акций кредитной организации,
осуществляемая при создании кредитной организации путем учреждения или
реорганизации, проводится одновременно с регистрацией кредитной организации в
форме акционерного общества.
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12
|
Знание — сила. Библиотека научных работ.
Эмиссия акций акционерным обществом
Наверх