Кроме этих сущностных отличий акций и облигаций их разграничение можно провести и по иным основаниям. Так, Г.Н. Шевченко предлагает ещё шесть оснований[49].  Рассмотрим их. Акция - ценная бумага, которая может выпускаться только акционерными обществами, круг эмитентов облигаций гораздо шире: это все коммерческие юридические лица, публично-правовые образования. Облигация - срочная ценная бумага, по истечении установленного срока она подлежит погашению. Акция не имеет ограниченного срока существования, ее "жизнь", как правило, равна сроку существования самого акционерного общества. Акция - это минимальная часть уставного капитала, облигация же - часть облигационного займа. Номинал для облигации имеет важное значение, поскольку именно по отношению к номиналу выплачиваются проценты, для акций номинальная стоимость не является обязательным требованием (однако в настоящее время по российскому законодательству все акции должны иметь номинальную стоимость). Акция не может размещаться по цене ниже номинальной, для облигаций такого правила нет: они могут размещаться с дисконтом (ниже номинальной стоимости). Выплата дивидендов по акциям осуществляется из чистой прибыли общества (прибыли после налогообложения). Проценты по облигациям должны выплачиваться и при отсутствии прибыли, даже в случае убыточности общества за счет специального фонда или имущества, предоставленного в обеспечение исполнения обязательства по облигациям. Неспособность осуществить выплату процентов по облигациям или погасить стоимость облигаций в установленный срок признается дефолтом и влечет для эмитента неблагоприятные последствия.

2. Процедура эмиссии ценных бумаг

2.1 Принятие решения о размещении ценных бумаг

Известно, что принятию решения о выпуске ценных бумаг предшествует утверждение эмитентом решения об их размещении. Существуют все основания утверждать: принятие решения о размещении является первым самостоятельным этапом эмиссии ценных бумаг. Данный тезис подтвер­ждается наличием всех необходимых признаков этапа эмиссии - сово­купность определенных действий и их направленность, преследуемая цель, а также конечный результат.

ФЗ «О рынке ценных бумаг» не содержит упомина­ния решения эмитента о размещении ценных бумаг. Утверждение эми­тентом такого решения предусмотрено иными федеральными законами. В частности ФЗ «Об акционерных обществах» (до приня­тия поправок от 7 августа 2001 г.) придает решению о размещении цен­ных бумаг важное значение. Так, в п. 2 ст. 34 указанного закона дважды упоминается решение о размещении ценных бумаг:

·             акционерное общество определяет в решении о размещении форму оплаты дополнительных акций и иных ценных бумаг;

·             порядок оплаты акций и иных ценных бумаг в форме неденежных средств отличный от того, который предусмотрен этим пунктом (оплата акций в неденежной форме в полном размере в момент приобретения) может быть определен решением о размещении.

Ситуация с обязательностью принятия решения о размещении и ре­шения о выпуске ценных бумаг не согласуется с принципом исключитель­ной компетенции органов управления акционерным обществом. Так, п. 1 ст. 48 ФЗ «Об акционерных обществах» не предусматривает среди вопросов компетенции общего собрания акционе­ров возможности принятия решения о размещении или решения о выпуске ценных бумаг. Одним из следствий принципа исключительной компетен­ции общего собрания акционеров является нормативный запрет, преду­смотренный п. 3 ст. 48 ФЗ «Об акционерных обществах», этому органу управления рассматривать и принимать реше­ния по вопросам, не отнесенным к его компетенции законом. С учетом этого, общее собрание акционеров не имеет возможности правомерного утверждения решений о размещении и решения о выпуске ценных бумаг. Д.В. Мурзин в связи с этой проблемой отмечает: «Поскольку в силу п. 3 ст. 48 ФЗ «Об акционерных обществах» общее собрание акционеров не вправе рассматривать вопросы, не отнесенные к его компетенции этим Законом, по формальным соображениям общее собрание не может и принять решение о выпуске акций, как на то предписывается ФЗ «О рынке ценных бумаг»[50].

Однако на уровне нормативного акта ФСФР России был найден приемлемый выход из этой на первый взгляд неразрешимой ситуации. Сравнительный анализ норм ФЗ «Об акционерных обществах» позволяет сделать вывод о том, что под решением акцио­нерного общества о размещении понимается решение компетентного органа управления (общее собрание акционеров или совет директоров (наблюдательный совет)) в том числе и об увеличении уставного капи­тала. Стандарты эмиссии определяют решение об увеличении уставного капитала как одно из решений о размещении, принимаемых эмитентом.

Если в уставе акционерного общества определены порядок и условия размещения объявленных акций определенной категории (типа), то порядок и условия размещения дополнительных акций этой категории (типа), определяемые решением об их размещении, должны соответствовать указанным положениям устава такого акционерного общества[51].

Стандарты эмиссии определяют решение о размещении ценных бумаг как «родовое для целого ряда решений, которые в соответствии с действующим законодательством являются основой для размещения эмиссионных ценных бумаг. Такой прием позволяет согласовать пред­ставления Закона «О рынке ценных бумаг» о необходимости в отноше­нии каждого выпуска ценных бумаг документа, содержащего описание прав по этим ценным бумагам, и положений иных законов»[52].

Принятие решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг явля­ется в соответствии со ст. 19 ФЗ «О рынке цен­ных бумаг» первым этапом процедуры эмиссии ценных бумаг. Легальное определение понятия «решение о выпуске ценных бу­маг» сформулировано в ст. 2 указанного закона. В соответствии с данной статьей решение о выпуске ценных бумаг - документ, зарегист­рированный в органе государственной регистрации ценных бумаг и со­держащий данные, достаточные для установления объема прав, закреп­ленных ценной бумагой.

Указанное определение позволяет выделить в понятии решения о выпуске ценных бумаг три наиболее важных элемента.

Во-первых, решение о выпуске ценных бумаг определяется законом как документ. В соответствии со статьей 2 ФЗ «Об информации, и информатизации и защите информации» документированной информацией (документом) является зафиксированная на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать. Содержание такой информации в решении о выпус­ке Ценных бумаг установлено ФЗ «О рынке ценных бумаг», а также актами ФCФР России и иных регистрирующих органов.

Во-вторых, в соответствии с законом решение о выпуске является документом, зарегистрированным в органе государственной регистра­ции ценных бумаг. По каждому выпуску эмиссионных ценных бумаг должно быть зарегистрировано отдельное решение.

В-третьих, решение о выпуске должно содержать данные, достаточ­ные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой. В со­ответствии со ст. 18 ФЗ «О рынке ценных бумаг» эмиссионная ценная бумага закрепляет имущественные права в том объ­еме, в котором они установлены в решении о выпуске данных ценных бумаг, и в соответствии с законодательством РФ.

Эта же статья указывает на еще одну функцию решения о выпус­ке - оно служит формой удостоверения прав, закрепленных как доку­ментарными (наряду с сертификатом), так и бездокументарными цен­ными бумагами. В связи с этим в литературе обоснованно отмечается, что такое положение противоречит ст. 142 Гражданского кодекса, согласно которой только один документ может удостоверять права, за­крепленные ценной бумагой[53]. Очевидно, в данном случае законодатель допустил неточность. Более правильное определение решения о выпус­ке предусмотрено ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бу­маг»: решение о выпуске - документ, данные которого достаточны для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой.

Вместе с тем необходимо признать, что решение о выпуске бездо­кументарных ценных бумаг является объективной формой фиксации прав, удостоверяемых такими ценными бумагами. Отсутствие вещест­венной, телесной оболочки бездокументарных ценных бумаг предопре­делили такой выбор законодателя. Л.Р. Юлдашбаева фактически соглашается с этим, подчеркивая, что решение о выпуске ценных бумаг свя­зывает в единый комплекс все права, удостоверенные бездокументарной ценной бумагой[54]. Одновременно с этим, решение о выпуске выполняет доказательственную функцию в отношении объема прав, удостоверен­ных бездокументарной ценной бумагой.

Решение о выпуске ценных бумаг в соответствии с законода­тельством РФ является не единственным докумен­том, определяющим права их владельцев. Так, согласно п.3 ст.98 ГК РФ устав акционерно­го общества должен содержать в том числе условия о правах акционе­ров. П.3 ст. 11 ФЗ «Об акционерных общест­вах» конкретизирует положения ГК, предусматри­вая, что устав акционерного общества должен содержать сведения о правах акционеров - владельцев акций каждой категории (типа). Для целей единообразного применения законодательства и эффективной защиты прав акционеров важным является вопрос о том, в соответствии с каким документом (уставом или решением о выпуске) определяются права, удостоверенные акцией?

Устав акционерного общества определен его единственным учреди­тельным документом (пункт 3 статьи 98 ГК РФ). Обязательность исполнения требований устава акцио­нерного общества всеми органами общества и его акционерами установ­лена п. 1 ст. 11 ФЗ «Об акционерных обще­ствах». Устав общества представляет собой локальный нормативный акт, регулирующий внутренние отношения, складывающиеся в обществе ме­жду акционерами и органами управления. Юридическая сила этого нор­мативного акта, его обязательность для всех акционеров и органов обще­ства основывается не только на факте утверждения устава учредителями, но и на последующей государственной регистрации общества[55].

Выше уже указывалось, что решение о выпуске ценных бумаг - это документ, определяющий объем имущественных прав, удостоверяемых ценной бумагой. Решение о выпуске, утверждается советом директоров акционерного общества и (так же, как и устав общества) подлежит реги­страции соответствующим органом.

Различные уровень и компетенция органов управления, утвер­ждающих устав или решение о выпуске ценных бумаг не являются дос­таточным основанием для того, чтобы отдать предпочтение одному из документов в вопросе определения прав, удостоверяемых ценной бума­гой. Однозначно разрешить коллизию между указанными документами (в случае разного объема прав из ценной бумаги) вправе только четкое указание в законодательстве РФ. В условиях его отсутствия не представляется возможным уверенно утверждать о боль­шей или меньшей юридической силе положений устава или решения о выпуске в части различного объема прав из ценной бумаги. Приведен­ная коллизия норм не соответствует одному из важнейших условий нормального функционирования правовой системы — согласованности различных нормативных предписаний[56].

Акты ФСФР России содержат ряд норм, препятствующих различно­му установлению прав акционеров. Так, в соответствии со Стандартами эмиссии описание в решении о выпуске акций прав, предос­тавляемых по каждой акции, должно соответствовать уставу акционерно­го общества. Несоблюдение данного условия является основанием для отказа в государственной регистрации выпуска. Обязательное условие соответствия описания прав по акциям в уставе и в решении о выпуске призвано не допустить появления выпуска акций с иными правами, неже­ли те, которые закреплены уставом.

 В случае выпуска документарных эмиссионных ценных бумаг наряду с решением о выпуске сертификат ценной бумаги также является документом, удостоверяющим права, закрепленные ценной бумагой. Важным с практической точки зрения представляется вопрос о возмож­ном расхождении между содержанием решения о выпуске и сертифика­том ценной бумаги. В этом случае закон предусматривает большую юридическую силу сертификата ценных бумаг, предоставляя владельцу право требовать осуществления прав в объеме, установленном сертифи­катом. Эмитент несет ответственность за несовпадение данных, содер­жащихся в сертификате эмиссионной ценной бумаги, с данными, со­держащимися в решении о выпуске ценных бумаг, в соответствии с за­конодательством РФ (ст.18 ФЗ «О рынке ценных бумаг»). До настоящего времени законодательст­вом не предусмотрена особая ответственность эмитента, что снижает эффективность применения указанной отсылочной нормы. В этом слу­чае возможным остается возмещение эмитентом убытков по правилам ст. 15 ГК РФ.

Поскольку в соответствии с требованиями Стандартов эмиссии ре­шение о выпуске ценных бумаг составляется в двух экземплярах (или в трех- в случае ведения регистратором реестра владельцев ценных бумаг), возможно расхождение между текстами решений. В такой ситуации истинным считается текст экземпляра решения о выпуске ценных бумаг, хранящийся в регистрирующем органе. Подобные коллизионные нормы являются четким ориентиром при разрешении возможных конфликтов.

Содержание решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг предусмотрено статьей 17 ФЗ «О рынке ценных бу­маг». Более подробные требования к оформлению и содержанию реше­ния о выпуске ценных бумаг предусмотрены Стандартами эмиссии. Решение о выпуске ценных бумаг утверждается на основании и в соответствии с решением об их размещении. Таким образом, решение о выпуске является документом, конкретизирующим условия и порядок выпуска ценных бумаг. Очевидно, что содержание решения о выпуске ценных бумаг не должно противоречить решению об их размещении (решению об увеличении уставного капитала).

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19