Кроме этих сущностных отличий акций и облигаций их разграничение можно провести
и по иным основаниям. Так, Г.Н. Шевченко предлагает ещё шесть оснований[49]. Рассмотрим
их. Акция - ценная бумага, которая может выпускаться только акционерными обществами,
круг эмитентов облигаций гораздо шире: это все коммерческие юридические лица,
публично-правовые образования. Облигация - срочная ценная бумага, по истечении
установленного срока она подлежит погашению. Акция не имеет ограниченного срока
существования, ее "жизнь", как правило, равна сроку существования
самого акционерного общества. Акция - это минимальная часть уставного капитала,
облигация же - часть облигационного займа. Номинал для облигации имеет важное
значение, поскольку именно по отношению к номиналу выплачиваются проценты, для
акций номинальная стоимость не является обязательным требованием (однако в
настоящее время по российскому законодательству все акции должны иметь
номинальную стоимость). Акция не может размещаться по цене ниже номинальной,
для облигаций такого правила нет: они могут размещаться с дисконтом (ниже
номинальной стоимости). Выплата дивидендов по акциям
осуществляется из чистой прибыли общества (прибыли после налогообложения).
Проценты по облигациям должны выплачиваться и при отсутствии прибыли, даже в
случае убыточности общества за счет специального фонда или имущества,
предоставленного в обеспечение исполнения обязательства по облигациям.
Неспособность осуществить выплату процентов по облигациям или погасить
стоимость облигаций в установленный срок признается дефолтом и влечет для
эмитента неблагоприятные последствия.
2. Процедура эмиссии ценных бумаг
2.1 Принятие решения о размещении ценных бумаг
Известно, что принятию решения о выпуске ценных бумаг предшествует утверждение эмитентом решения
об их размещении. Существуют все основания
утверждать: принятие решения о размещении является первым самостоятельным этапом эмиссии ценных бумаг.
Данный тезис подтверждается наличием всех необходимых признаков этапа
эмиссии - совокупность определенных действий
и их направленность, преследуемая цель,
а также конечный результат.
ФЗ «О рынке ценных бумаг» не содержит упоминания решения эмитента о
размещении ценных бумаг. Утверждение эмитентом такого решения предусмотрено
иными федеральными законами. В частности ФЗ «Об акционерных обществах» (до
принятия поправок от 7 августа 2001 г.) придает решению о размещении ценных
бумаг важное значение. Так, в п. 2 ст. 34 указанного закона дважды упоминается
решение о размещении ценных бумаг:
·
акционерное
общество определяет в решении о размещении форму оплаты дополнительных акций и иных ценных бумаг;
·
порядок оплаты акций и иных ценных бумаг в форме
неденежных средств отличный от того, который предусмотрен этим пунктом (оплата акций в
неденежной форме в полном размере в момент
приобретения) может быть определен решением о размещении.
Ситуация с обязательностью принятия решения о размещении и решения о
выпуске ценных бумаг не согласуется с принципом исключительной
компетенции органов управления акционерным обществом. Так, п. 1 ст.
48 ФЗ «Об акционерных обществах» не предусматривает среди вопросов компетенции
общего собрания акционеров возможности принятия решения о
размещении или решения о выпуске ценных бумаг. Одним из следствий
принципа исключительной компетенции общего собрания акционеров является нормативный
запрет, предусмотренный п. 3 ст. 48 ФЗ «Об акционерных обществах», этому органу управления
рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции
законом. С учетом этого, общее собрание
акционеров не имеет возможности правомерного утверждения решений о размещении и решения о выпуске ценных бумаг. Д.В. Мурзин в связи с этой проблемой отмечает:
«Поскольку в силу п. 3 ст. 48 ФЗ «Об акционерных обществах» общее собрание
акционеров не вправе рассматривать вопросы, не отнесенные к его компетенции этим Законом, по формальным соображениям общее собрание не может и принять
решение о выпуске акций, как на то предписывается ФЗ «О рынке ценных бумаг»[50].
Однако на уровне нормативного акта ФСФР России был найден приемлемый выход из этой на
первый взгляд неразрешимой ситуации. Сравнительный анализ норм ФЗ «Об акционерных
обществах» позволяет сделать вывод о том, что под решением акционерного общества о размещении понимается решение
компетентного органа управления (общее собрание акционеров или совет директоров
(наблюдательный совет)) в том числе и об увеличении уставного капитала.
Стандарты эмиссии определяют решение об увеличении уставного капитала как одно
из решений о размещении, принимаемых эмитентом.
Если в уставе акционерного общества определены порядок и условия
размещения объявленных акций определенной категории (типа), то порядок и
условия размещения дополнительных акций этой категории (типа), определяемые
решением об их размещении, должны соответствовать указанным положениям устава
такого акционерного общества[51].
Стандарты эмиссии определяют решение о размещении ценных бумаг как «родовое для целого
ряда решений, которые в соответствии с действующим законодательством являются
основой для размещения эмиссионных ценных бумаг. Такой прием позволяет согласовать
представления Закона «О рынке ценных бумаг» о необходимости в отношении
каждого выпуска ценных бумаг документа, содержащего описание прав по этим
ценным бумагам, и положений иных законов»[52].
Принятие решения
о выпуске эмиссионных ценных бумаг является в соответствии со ст. 19 ФЗ «О
рынке ценных бумаг» первым этапом процедуры эмиссии ценных бумаг. Легальное определение понятия «решение о выпуске
ценных бумаг» сформулировано в ст. 2 указанного закона. В соответствии
с данной статьей решение о выпуске ценных бумаг - документ, зарегистрированный
в органе государственной регистрации ценных бумаг и содержащий данные,
достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой.
Указанное
определение позволяет выделить в понятии решения о выпуске ценных бумаг три
наиболее важных элемента.
Во-первых, решение о выпуске ценных бумаг определяется законом как
документ. В соответствии со статьей 2 ФЗ «Об информации, и информатизации и
защите информации» документированной информацией (документом) является
зафиксированная на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими
ее идентифицировать. Содержание такой информации в решении о выпуске Ценных
бумаг установлено ФЗ «О рынке ценных бумаг», а также актами ФCФР
России и иных регистрирующих органов.
Во-вторых, в
соответствии с законом решение о выпуске является документом, зарегистрированным
в органе государственной регистрации ценных бумаг. По каждому выпуску
эмиссионных ценных бумаг должно быть зарегистрировано отдельное решение.
В-третьих, решение о выпуске должно содержать данные, достаточные для установления объема
прав, закрепленных ценной бумагой. В соответствии со ст. 18 ФЗ «О рынке ценных
бумаг» эмиссионная ценная бумага закрепляет имущественные права в том объеме,
в котором они установлены в решении о выпуске данных ценных бумаг, и в соответствии с законодательством РФ.
Эта же статья указывает на еще одну функцию решения о выпуске - оно служит формой
удостоверения прав, закрепленных как документарными
(наряду с сертификатом), так и бездокументарными ценными бумагами. В связи с этим в литературе
обоснованно отмечается, что такое положение противоречит ст. 142
Гражданского кодекса, согласно которой только один документ может удостоверять
права, закрепленные ценной бумагой[53].
Очевидно, в данном случае законодатель допустил
неточность. Более правильное определение решения о выпуске
предусмотрено ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг»: решение о выпуске - документ,
данные которого достаточны для установления
объема прав, закрепленных ценной бумагой.
Вместе с тем
необходимо признать, что решение о выпуске бездокументарных ценных бумаг является объективной формой фиксации прав,
удостоверяемых такими ценными бумагами. Отсутствие вещественной, телесной
оболочки бездокументарных ценных бумаг предопределили такой выбор законодателя. Л.Р. Юлдашбаева фактически соглашается с этим, подчеркивая, что решение о выпуске
ценных бумаг связывает в единый комплекс все права, удостоверенные
бездокументарной ценной бумагой[54].
Одновременно с этим, решение о выпуске выполняет доказательственную функцию в отношении объема прав, удостоверенных
бездокументарной ценной бумагой.
Решение о выпуске
ценных бумаг в соответствии с законодательством
РФ является не единственным документом,
определяющим права их владельцев. Так, согласно п.3 ст.98 ГК РФ устав
акционерного общества должен содержать в том числе условия о правах акционеров. П.3 ст. 11 ФЗ «Об акционерных обществах» конкретизирует положения ГК, предусматривая,
что устав акционерного общества должен содержать сведения о правах акционеров -
владельцев акций каждой категории (типа). Для целей единообразного применения законодательства и эффективной защиты
прав акционеров важным является вопрос о том, в соответствии с каким
документом (уставом или решением о выпуске) определяются права, удостоверенные акцией?
Устав акционерного общества определен его единственным учредительным документом (пункт 3
статьи 98 ГК РФ). Обязательность исполнения требований устава акционерного
общества всеми органами общества и его акционерами установлена п. 1 ст. 11 ФЗ
«Об акционерных обществах». Устав общества
представляет собой локальный нормативный акт, регулирующий внутренние
отношения, складывающиеся в обществе между акционерами и органами управления.
Юридическая сила этого нормативного акта,
его обязательность для всех акционеров и органов общества основывается не
только на факте утверждения устава учредителями, но и на последующей государственной
регистрации общества[55].
Выше уже
указывалось, что решение о выпуске ценных бумаг - это документ, определяющий объем имущественных прав, удостоверяемых ценной
бумагой. Решение о выпуске, утверждается советом директоров акционерного
общества и (так же, как и устав общества) подлежит регистрации соответствующим
органом.
Различные уровень
и компетенция органов управления, утверждающих устав или решение о выпуске
ценных бумаг не являются достаточным основанием для того, чтобы отдать
предпочтение одному из документов в вопросе определения прав, удостоверяемых
ценной бумагой. Однозначно разрешить
коллизию между указанными документами (в случае разного объема прав из
ценной бумаги) вправе только четкое указание в законодательстве РФ. В условиях
его отсутствия не представляется возможным уверенно утверждать о большей или
меньшей юридической силе положений устава или решения о выпуске в части различного объема прав из ценной бумаги. Приведенная
коллизия норм не соответствует одному из важнейших условий нормального функционирования правовой системы — согласованности
различных нормативных предписаний[56].
Акты ФСФР России содержат ряд норм, препятствующих различному
установлению прав акционеров. Так, в соответствии со Стандартами эмиссии
описание в решении о выпуске акций прав, предоставляемых по каждой акции,
должно соответствовать уставу акционерного общества. Несоблюдение данного условия является
основанием для отказа в государственной
регистрации выпуска. Обязательное условие соответствия описания прав по акциям
в уставе и в решении о выпуске призвано
не допустить появления выпуска акций с иными правами, нежели те, которые закреплены уставом.
В случае выпуска
документарных эмиссионных ценных бумаг наряду с решением о выпуске сертификат
ценной бумаги также является документом, удостоверяющим права, закрепленные
ценной бумагой. Важным с практической точки
зрения представляется вопрос о возможном расхождении между содержанием решения
о выпуске и сертификатом ценной бумаги. В этом случае закон предусматривает
большую юридическую силу сертификата ценных бумаг, предоставляя владельцу право
требовать осуществления прав в объеме, установленном сертификатом. Эмитент
несет ответственность за несовпадение данных, содержащихся в сертификате
эмиссионной ценной бумаги, с данными, содержащимися в решении о выпуске ценных
бумаг, в соответствии с законодательством РФ (ст.18 ФЗ «О рынке ценных
бумаг»). До настоящего времени законодательством
не предусмотрена особая ответственность эмитента, что снижает эффективность
применения указанной отсылочной нормы. В этом случае возможным остается возмещение эмитентом убытков по правилам ст.
15 ГК РФ.
Поскольку в соответствии с требованиями Стандартов эмиссии решение о
выпуске ценных бумаг составляется в двух экземплярах (или в трех- в
случае ведения регистратором реестра владельцев ценных бу маг), возможно расхождение
между текстами решений. В такой ситуации истинным считается текст экземпляра
решения о выпуске ценных бумаг, хранящийся в регистрирующем органе. Подобные
коллизионные нормы являются четким ориентиром при разрешении возможных конфликтов.
Содержание решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг предусмотрено
статьей 17 ФЗ «О рынке ценных бумаг». Более подробные требования к
оформлению и содержанию решения о выпуске ценных бумаг предусмотрены
Стандартами эмиссии. Решение о выпуске ценных бумаг утверждается на основании и
в соответствии с решением об их размещении. Таким образом, решение о выпуске
является документом, конкретизирующим условия и порядок выпуска ценных бумаг.
Очевидно, что содержание решения о выпуске ценных бумаг не должно противоречить
решению об их размещении (решению об увеличении уставного капитала).
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19
|