Кроме того, представляется излишним указание на какую-либо форму вины эмитента по включению недостоверных сведений. Само по себе субъективное отношение эмитента (а точнее, отношение его должностных лиц) к своим неправомерным поступкам не должно быть суще­ственным элементом юридической квалификации действий эмитента в качестве основания отказа в государственной регистрации выпуска цен­ных бумаг. Акцент должен быть сделан не на то, как относятся должно­стные лица эмитента к своим действиям, а на существенность характера и значимость недостоверной информации, на возможные последствия для потенциальных инвесторов.

Информационная функция государственной регистрации выпуска ценных бумаг обеспечивает публичность и доступность сведений. Лю­бое заинтересованное лицо вправе получить необходимую ему инфор­мацию о фактах государственной регистрации выпуска ценных бумаг.

Государственная регистрация выпусков (дополнительных выпусков) ценных бумаг осуществляется ФСФР.

Государственная регистрация выпуска ценных бумаг осуществля­ется путем присвоения выпуску государственного регистрационного номера (ст. 20 ФЗ «О рынке ценных бумаг»). По­рядок присвоения указанных номеров утвержден распоряжением ФСФР России от 26 февраля 1997 г. № 61-р.[72] В соответствии со статьей 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг» государственный регистра­ционный номер — цифровой (буквенный, знаковый) код, идентифици­рующий конкретный выпуск эмиссионных ценных бумаг.

Согласно пункту 11 Положения о регистрирующих органах, осуще­ствляющих государственную регистрацию выпусков ценных бумаг, ут­вержденного постановлением ФСФР России от 4 марта 1997 г. № 11, каж­дый регистрирующий орган ведет реестр зарегистрированных и аннулиро­ванных им выпусков ценных бумаг, а также выпусков ценных бумаг, эмиссия которых приостановлена или возобновлена. ФСФР России на ос­новании данных, представленных регистрирующими органами осуществ­ляет ведение единого реестра зарегистрированных и аннулированных им выпусков ценных бумаг, а также выпусков ценных бумаг, эмиссия кото­рых приостановлена или возобновлена (пункт 13 указанного Положения).

Информация о государственной регистрации выпуска ценных бу­маг, вносимая в упомянутые реестры, позволяет упорядочить сведения об эмитентах и выпусках их ценных бумаг. В целях обеспечения рас­крытия информации Федеральный закон «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» обязывает соответст­вующий федеральный орган исполнительной власти вести информаци­онные базы данных, содержащие сведения в том числе о зарегистриро­ванных выпусках ценных бумаг[73].

Фискальная функция эмиссии ценных бумаг находит свое прояв­ление в следующем. В случаях, предусмотренных законодательством РФ, государственной регистрации выпуска предше­ствует уплата государственной пошлины. Порядок ее уплаты установлен Налоговым Кодексом РФ. Плательщиком налога является эмитент ценных бумаг, выпуск которых подлежит госу­дарственной регистрации. Объект налогообложения — номинальная сумма выпуска ценных бумаг, заявленная эмитентом.

Кроме этого, факт регистрации выпуска ценных бумаг обусловли­вает правомерность начала осуществления рекламы эмиссионных цен­ных бумаг. Так, ст. 36 ФЗ «О рынке ценных бу­маг» устанавливает запрет на рекламу незарегистрированных выпусков эмиссионных ценных бумаг, а также предусматривает недействитель­ность договоров на рекламу незарегистрированных выпусков эмиссион­ных ценных бумаг.

Несколько иной спектр юридических действий, запрещенных до момента государственной регистрации выпуска ценных бумаг, преду­смотрен в Федеральном законе «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг». П. 1 ст. 5 этого закона пре­дусматривает запрет на публичное размещение, рекламу и предложение в любой иной форме неограниченному кругу лиц ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию.

В литературе было высказано следующее мнение о последствиях государственной регистрации выпуска ценных бумаг: эмиссионные ценные бумаги становятся собственно ценными бумагами и объектами гражданских прав лишь при условии государственной регистрации их выпуска[74].  По мнению А.Ю. Синенко такая позиция представляется недостаточно обоснованной[75]. Он предлагает представить, что некое акционерное общество осуществило эмиссию акций без надлежащей государственной регистрации их выпуска.  Совер­шены все необходимые действия, связанные с внесением приходных запи­сей по лицевым счетам в реестре. Эмитент, являясь в данных правоотно­шениях обязанным лицом, в этом случае вполне может осуществлять ис­полнение прав, удостоверенных акциями. «Таким образом, продолжает он, можно конста­тировать появление ценных бумаг как объектов гражданских прав в отсут­ствии обязательного факта государственной регистрации выпуска».

Подводя итог вышесказанному, можно утверждать, что в соответ­ствии с ФЗ «О рынке ценных бумаг» государствен­ная регистрация выпуска ценных бумаг является одним из условий пра­вомерности их размещения, а также иных последующих действий, свя­занных с эмиссий ценных бумаг. Такой позиции придерживается, в ча­стности, А.А. Маковская, которая отмечает, что для эмиссионных цен­ных бумаг необходимым условием их допуска в гражданский оборот является их регистрация в установленном законом порядке[76].

2.4  Размещение ценных бумаг

Размещение ценных бумаг является одним из наиболее важных этапов процедуры эмиссии. В соответствии со статьей 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг» под размещением эмиссионных ценных бумаг понимается их отчуждение эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок. Существенный элемент ука­занного определения - «отчуждение» свидетельствует о следующих аспектах размещения ценных бумаг:

·        результатом заключения гражданско-правовых сделок (главным образом договоров) в процессе размещения, а также реального исполне­ния части обязательств данных сделок должно быть возникновение прав собственности на ценные бумаги у первого приобретателя;

·        в качестве гражданско-правовых договоров, заключаемых в про­цессе размещения, могут выступать только те, которые опосредуют воз­никновение у первых приобретателей прав собственности на ценные бумаги.

Для того чтобы ценная бумага считалась размещенной, недоста­точно появления гражданско-правовой обязанности из сделки, в резуль­тате исполнения которой у первого приобретателя возникнет право соб­ственности. Необходимо реальное возникновение прав собственности. Такой результат достигается соблюдением нескольких условий, преду­смотренных статьей 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг»:

·        приобретатель ценной бумаги получил ее сертификат (в случае с предъявительской эмиссионной ценной бумагой);

·        приобретатель был внесен в реестр владельцев именных эмиссион­ных ценных бумаг и получил ее сертификат (в случае именных эмисси­онных документарных ценных бумаг);

·        приобретатель был внесен в реестр владельцев именных ценных бу­маг (в случае именной эмиссионной бездокументарной ценной бумаги).

В определении размещения ценных бумаг некорректным представ­ляется то, что в качестве основного его признака указывается отчуждение ценных бумаг. Отчуждение ценных бумаг, переход прав собственности на них является только результатом совершения гражданско-правовых сде­лок. По мнению Синенко А.Ю. «именно совершение сделок есть основание (первопричина) отчужде­ния ценных бумаг первым приобретателям и должно иметь ключевое значение в легальном определении понятия «размещение ценных бумаг». Упущением законодателя также следует считать отсутствие указания на возникновение иных вещных прав, помимо права собственности. Напри­мер, государственное (муниципальное) унитарное предприятие приобре­тает ценные бумаги на праве хозяйственного ведения»[77].

С учетом высказанных замечаний Синенко А.Ю. предлагает следующее определение размещения эмиссионных ценных бумаг – «совокупность гражданско-правовых сделок, совершение и исполнение которых влечет возникновение прав собственности (иных вещных прав) на эмиссион­ные ценные бумаги у первых приобретателей».

Можно выделить два существенных элемента процесса размещения ценных бумаг:

·        заключение гражданско-правовых сделок, результатом исполнения которых является возникновение прав собственности (иных вещных прав) у первого приобретателя;

·        совершение действий, которые в соответствии с законом влекут возникновение прав собственности на эмиссионные ценные бумаги (включая передачу сертификатов и (или) операции в учетной системе).

Какие же виды гражданско-правовых договоров могут использо­ваться в ходе размещения ценных бумаг? Наиболее важный критерий таких договоров уже указан выше - они должны опосредовать возник­новение прав на ценные бумаги у первых приобретателей. Это одно из условий, при соблюдении которого ценная бумага может считаться размещенной.

Наиболее распространенным в практике следует признать разме­щение ценных бумаг на основании договоров купли-продажи. Заключе­ние таких договоров (как, впрочем, и всех остальных) не предусмотрено статьей 146 ГК РФ. Данная ста­тья упоминает в качестве основания для передачи прав по ценной бума­ге только вручение (для ценных бумаг на предъявителя), цессию (для именных ценных бумаг) и индоссамент (для ордерных ценных бумаг). Тем не менее, вторая часть ГК РФ не исключает применение договора купли-продажи применительно к ценным бумагам и даже прямо упоминает в п. 2 ст. 454 о до­говоре купли-продажи ценных бумаг.

Л.Р. Юлдашбаева отмечает правомерность употребления понятия договор купли-продажи ценных бумаг только в отношении документар­ных ценных бумаг. По ее мнению бездокументарная ценная бумага, представляющая совокупность имущественных прав, может являться предметом договора купли-продажи весьма условно. Законодатель лишь приравнивает куплю-продажу бездокументарных ценных бумаг к купле-продаже товаров (вещей)[78].

Договор мены также является допустимой гражданско-правовой сделкой, совершаемой в процессе размещения ценных бумаг. Его осо­бенность и основное отличие от договора купли-продажи заключается во встречной передаче сторон по договору товаров (вещей) в собствен­ность. По договору мены могут быть размещены только акции. Такая возможность предопределена п. 2 ст. 34 ФЗ «Об акционерных обществах». Согласно ему оплата акций, размещае­мых при учреждении общества и путем подписки может осуществлять­ся помимо денег также ценными бумагами, другими вещами или иму­щественными правами либо иными правами,  имеющими денежную оценку[79]. Иные ценные бумаги акционерного общества должны оплачи­ваться первыми приобретателями только деньгами, что исключает ис­пользование договора мены для их размещения.

Однако не все имущественные права могут быть использованы для оплаты акций. Так, совместный Пленум Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ в «пункте 17 постановления от 1 июля 1996 г. № 6/8[80] разъяснил порядок внесения вкладов в имущество хозяйственного товарищества или обще­ства. По мнению судов высшей инстанции вкладом не может быть объ­ект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ, и т.п.) или «ноу-хау».

Договор дарения не может быть использован как правомерное ос­нование для размещения акций. Такой вывод следует из нормы пункта 2 статьи 99 ГК РФ, установившего недопустимость освобождения акционера от уплаты акций. Безвозмездный характер этого вида договоров явно делает его не­приемлемым для размещения любых эмиссионных ценных бумаг, а также их размещения по договору дарения физическим лицам или не­коммерческим организациям (даже при условии отсутствия законода­тельного запрета). Это следует из общих начал эмиссионных ценных бумаг - служить механизмом, опосредующим привлечение дополни­тельных средств. Договор дарения ценных бумаг при их размещении первым приобретателям не может выполнять данной функции ввиду отсутствия для эмитента встречного имущественного удовлетворения.

Договор займа с определенными оговорками может заключаться при размещении документарных ценных бумаг. Так ГК РФ содержит одно упоминание о договоре займа в связи с ценными бумагами. Согласно статье 816 упомянутого кодекса этот договор может быть заключен в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, путем выпуска и продажи облигаций.

Договоры, направленные на достижение результата в виде учреж­дения образований, также могут использоваться при размещении цен­ных бумаг. К такому виду договоров относится, например, договор о создании акционерного общества. Согласно п.5 ст.9 ФЗ «Об акционерных обществах» договор о создании об­щества определяет порядок осуществления совместной деятельности учредителей по его учреждению, в том числе предусматривает катего­рии и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты. Как видно, договор о создании акционерного об­щества содержит все существенные условия приобретения акций учре­дителями. Заключение в последующем дополнительных договоров куп­ли-продажи (в случае оплаты акций в денежной форме) или мены (при неденежной форме оплаты) акций представляется излишним.

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19