Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 21.06.2007 решение первой инстанции изменено, в удовлетворении требований общества отказано, по встречному требованию с него взыскано 2421715 рублей 09 копеек штрафных санкций, так как расходы налогоплательщика признаны необоснованными, документы оформленными ненадлежащим образом.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 28.08.2007 постановление Десятого арбитражного апелляционного суда изменено (л.д. 74 - 77 т. 4). Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции в отношении штрафа по пункту 1 статьи 120 НК РФ отменено, решение Арбитражного суда Московской области от 11.01.2007 в данной части оставлено без изменения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции об изменении решения суда первой инстанции в остальной части отменено, дело в этой части передано на новое рассмотрение в Десятый арбитражный апелляционный суд, при этом, судом кассационной инстанции даны указания суду апелляционной инстанции, в том числе:

- в целях подтверждения вывода о том, что векселя ООО "ФинТрастИнвест XXI" не могли быть реализованы налогоплательщиком, поскольку они не выпускались данной организацией, вызвать в качестве свидетелей П.С.В. и П.Л.Н.;

- обосновать позицию о том, что оплата векселя ООО КБ "Трансинвестбанк", приобретенного у ООО "ИнтелСтрой", в нарушение гражданского договора купли-продажи векселей учредителем общества - ООО "Северомодульстрой", а не покупателем - ООО "Медиа компани траст", привела к нарушению налогового законодательства;

- дать оценку доводу общества о том, что в данном случае отсутствовал расчет за счет авансовых платежей, так как акт приема-передачи векселя (л.д. 52 т. 1) составлен в тот же день, в который произведена оплата векселя;

- дать оценку доводам общества о технической ошибке в отношении налогового вычета в размере 3279 руб. 53 коп., которая самостоятельно обнаружена налогоплательщиком, им подана уточненная налоговая декларация, уплачена требуемая сумма налога и пени;

- дать оценку доводу общества о том, что при взыскании с него судом штрафа по НДС в размере 655 руб. 91 коп. суд не учел, что налоговый орган при проведений проверки не обнаружил ошибку учета НДС в феврале 2004 г., и в оспариваемом решении инспекции и во встречном иске этот факт как нарушение не указан.

В судебном заседании представитель инспекции доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель общества против удовлетворения жалобы возражал, просил в оспариваемой части решение изменить, требования общества удовлетворить, в удовлетворении встречных требовании инспекции отказать.

Десятый арбитражный апелляционный суд, в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, проанализировав доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, проверив правильность применения норм материального и процессуального права, пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения жалобы общества и обоснованности заявленных встречных требований инспекции.

Как следует из материалов дела и установлено судом, налоговым органом была проведена выездная проверка общества по вопросам правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты налога на прибыль, НДС, налога с продаж, налога на имущество, налога на доходы физических лиц, единого социального налога с 01.01.2002 по 01.01.2005.

По результатам выездной налоговой проверки установлено занижение налогооблагаемой базы по налогу на прибыль за 2004, в связи с чем неуплата данного налога составила 89559463 рублей, занижение налогооблагаемой базы по налогу на добавленную стоимость за январь, февраль, апрель, май, июнь, июль, август, сентябрь, октябрь, ноябрь за 2004 в сумме 12 111 858 рублей.

Решением руководителем инспекции от 29.06.2006 N 03-21/00769 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 120 НК РФ в виде штрафа в размере 5000 рублей, по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неполную уплату НДС - 2422371 рублей, по пункту 1 статьи 126 НК РФ за непредставление аудиторского заключения за 2004 в виде штрафа в размере 50 рублей и предложено уплатить вышеназванные налоговые санкции, а также не полностью уплаченный НДС в сумме 12111858 рублей, налог на прибыль в сумме 89559463 рублей, и пени за несвоевременную их уплату в размере 20521835 рублей (л.д. 12 - 26 т. 1).

Не согласившись с указанным решением налогового органа, общество обратилось в арбитражный суд.

Налоговым органом заявлены встречные требования о взыскании с общества штрафных санкций по проведенной выездной проверке (л.д. 56 - 84 т. 2).

В соответствии со статьей 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибыль - полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов.

Согласно статье 252 НК РФ расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Из материалов дела усматривается, что в ходе осуществления предпринимательской деятельности общества были совершены следующие действия: налогоплательщиком включены в расходы сумма 28200000 рублей, которая оплачена обществом при покупке векселя у ООО "ИнтелСтрой".

Согласно ответу Инспекции Федеральной налоговой службы N 43 по городу Москве, где ООО "ИнтелСтрой" состоит на налоговом учете, указанные затраты не являются реальными, поскольку ООО "ИнтелСтрой" отсутствует по юридическому и фактическому адресу, на телефонные звонки не отвечает, материалы по розыску данной организации направлены в Управление внутренних дел по Северному административному округу города Москвы Министерства внутренних дел Российской Федерации (л.д. 101 - 111 том 2).

Из отчета о прибылях и убытках ООО "ИнтелСтрой" за 2004 год, представленном инспекцией следует, что доход от полученной сделки не отражен. Сумма сделки в 28200000 рублей также отсутствует в форме N 2 (отчет о прибылях и убытках) (л.д. 8 - 9 т. 3).

Договоры купли-продажи векселей не связаны с приобретением товаров и их реализацией, ни с привлечением новых клиентов и увеличением товарооборота, ни с увеличением оборачиваемости денежных средств.

Все операции, связанные с куплей-продажей ценных бумаг были произведены в один день, расчеты по данным сделкам производились в одном и том же банке ОАО КБ "Газстройбанк". В данном банке имели счета и покупателя и продавца векселей.

Деньги в сумме 28200000 рублей на счет общества поступили не от покупателя по договору - ООО "Медиа компани траст", а от ООО "Северомодульстрой", который является учредителем общества.

В пункте 2.2 договора купли-продажи от 29.12.2004 N 29/12 указано, что расчеты осуществляются покупателем путем перечисления денежных средств на расчетный счет Продавца (л.д. 54 - 55 т. 1). Сведения о перечислении денежных средств за покупку ценных бумаг другими лицами в договоре не содержатся.

Однако, ООО "Медиа компани траст" привлекло к оплате ценных бумаг учредителя общества.

ООО "Северомодульстрой" перечисляя платежным поручением от 29.12.04 N 113 сумму 28200000 рублей обществу, указав в графе назначение платежа: "Оплата за вексель по договору купли-продажи ценных бумаг N 29/12 от 29.12.04 НДС не облагается", однако, доказательств наличия договорных отношений между ООО "Северомодульстрой" и обществом в материалы дела не представлено, судом не установлено.

В материалы дела представлено письмо ООО "Северомодульстрой" от 31.12.04 об изменении назначения платежа в платежном поручении от 29.12.2004 N 113: "частичная оплата за ООО "Медиа компани траст" по договору купли-продажи ценных бумаг от 29.12.2004 N 29/12 в счет взаиморасчетов по договору N 29/12-ЦБ от 29.12.04, НДС не облагается" (л.д. 36 т. 3). Однако, указанное письмо получено банком, согласно штампу лишь 08.07.2005, то есть спустя 7 месяцев после перечисления денежных средств по платежному поручению и после назначения выездной налоговой проверки.

Реальными затратами налогоплательщика являются расходы, которые оплачиваются им за счет собственного имущества или за счет собственных денежных средств. Передача собственных денежных средств приобретает характер реальных затрат в том случае, если эти денежные средства ранее были получены налогоплательщиком по возмездной сделке.

В соответствии с абзацем 3 пункта 1 статьи 252 НК РФ под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Не являются реальными затратами оплата имуществом или денежными средствами, полученными в качестве аванса, либо в качестве заемных средств, либо которые получены безвозмездно.

Исходя из представленных в материалы дела документов, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что денежные средства в сумме 28200000 рублей, перечисленные ООО "Северомодульстрой" на расчетный счет налогоплательщика, являются 100% авансовым платежом за ценные бумаги, что подтверждается выпиской банка, из которой следует, что денежные средства сначала поступили на счет налогоплательщика и только потом были списаны для расчета по договору купли-продажи с ООО "ИнтелСтрой" (л.д. 130 т. 2).

После приобретения векселя у ООО "ИнтелСтрой" за 28200000 рублей, общество продало его ООО "Медиа компани траст" за 28400000 рублей.

Действия общества по покупке и продаже векселя совершены в один день - 29.12.2004. Расчеты произведены в одном банке в один день, предприятиями расчетные счета которых открыты в одном и том же ОАО КБ "Газстройбанк".

Передача векселей и денежных средств осуществлялась следующим образом: от ООО "Медиа компани траст" (конечный покупатель векселя) денежные средства Продавцу - обществу, не поступали, так как за него произвело оплату ООО "Северомодульстрой", который является учредителем общества. Поступивший на расчетный счет общества аванс в сумме 28200000 рублей был перечислен им ООО "ИнтелСтрой" - продавцу векселя.

Эмитент векселей ООО "ФинТрастИнвест XXI" продало ООО "Лайттек" собственные векселя на сумму 344964428 рублей.

ООО "Инвесттехнологии" продало векселя ООО "ПФК "Магма", ООО "Пластком", ООО "Лайттек" по договору от 30.09.2004 N 300901-И/04 на сумму 334779657 рублей. Далее заключается договор новации от 02.10.2004 N 021001-и/04, где ООО "Лайттек" передает векселя ООО "ФинТрастИнвест XXI" на сумму 334329657 рублей, остаток долга 450000 рублей перечисляет денежными средствами.

ООО "Инвесттехнологии" продало обществу 12 векселей ООО "ФинТрастИнвест XXI" по договору купли-продажи ценных бумаг от 30.12.2004 N 301201-И/04 на сумму 344964428 рублей. Общество рассчиталось за покупку векселей 10 векселями самой организации ООО "Инвесттехнологии" на сумму 338051000 рублей по соглашению о новации от 12.01.2005 N 120101-ИХ05, оставшуюся сумму 6913428 рублей перечислило денежными средствами.

Затем, налогоплательщик продает эти же векселя ООО "Медиа компани траст" за сумму 344969428 рублей.

Согласно ответу коммерческого банка "Трансинвестбанк" от 15.04.2008 N 01-22/792 вексель был эмитирован банком 28.12.2004 и погашен банком 29.12.2004 ООО "Бизнес-Пласт" на основании Соглашения от 29.12.2004 N 07-02/2296, следовательно, 29.12.2004 года шестью организациями совершены сделки с одним векселем.

Согласно статье 143 ГК РФ вексель относится к ценным бумагам. Статья 144 Кодекса предусматривает требования к ценной бумаге: виды прав, которые удостоверяются ценными бумагами, обязательные реквизиты, требования к форме ценной бумаги и другие необходимые требования определяются законом или в установленном им порядке. Отсутствие обязательных реквизитов ценной бумаги или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме влечет ее ничтожность.

Векселя КБ "Трансинвестбанк" и ООО "ФинТрастИнвест XXI" являются простыми ценными бумагами. Образцы векселей установлены Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.09.1994 N 1094 "Об оформлении взаимной задолженности предприятий и организаций векселями единого образца и развитии вексельного обращения".

Передача векселя другому лицу (индоссат) осуществляется посредством совершения векселедержателем (индоссантом) на векселе индоссамента (передаточной надписи). В силу индоссамента права по векселю переходят к другому лицу, новому векселедержателю.

В соответствии со статьями 16 и 77 Положения о переводном и простом векселе утвержденное Постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 07.08.1937 N 104/1341 "О введении в действие Положения о переводном и простом векселе" лицо, у которого находится вексель рассматривается как законный векселедержатель, если оно основывает свое право на непрерывном ряде индоссаментов, даже если последний индоссамент является бланковым.

На векселе КБ "Трансинвестбанк" от 28.12.2004 N 0002342 стоит подпись и печать первого индоссата - ОАО "Мосэнергоремонт", других передаточных надписей (индоссамента) не имеется.

Проанализировав имеющиеся в материалах дела документы, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что расчет по сделке по приобретению веселей обществом был произведен за счет авансовых платежей, что не позволяет отнести указанную сумму к реальным затратам понесенных обществом, несмотря на формальное выполнение и соблюдение предусмотренных НК РФ условий для принятия к вычету сумм налога, уплаченных контрагенту по договору, общество использовало схему расчетов направленную на уклонение от уплаты налогов, с целью необоснованного получения налоговой выгоды, что повлекло занижение налоговой базы по НДС.

Согласно пункту 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для свободного обращения, временного ввоза и переработки вне таможенной территории в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 Кодекса, а также товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи (пункт 2 статьи 171 Кодекса).

В силу пункта 1 статьи 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога, либо на основании иных документов, в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 НК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога вычету или возмещению.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Налоговым органом установлено, что документы, представленные налогоплательщиком, свидетельствующие о взаимоотношениях с организацией ООО "ФинТрастИнвест XXI" подписаны руководителем П.С.В., который, в результате проведения оперативно-розыскных мероприятий УНП КМ УВД Московской области, не являлся руководителем указанной организации и документов ООО "ФинТрастИнвест XXI" не подписывал (л.д. 5 - 7).

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21