Среди перечисленных выше федеральных законов о ценных
бумагах особое место занимает Закон 1970 года о защите интересов инвесторов на
рынке ценных бумаг . На основе этого закона создана “Корпорация по защите
инвесторов” . Она может контролировать ликвидацию акционерных компании,
испытывающих финансовые трудности , и обеспечивать выплаты по претензиям
владельцев ценных бумаг этих фирм . Поставлены под защиту закона интересы
брокеров , дилеров и других лиц , обслуживающих фондовые биржи . Вместе с тем
, законом было установлено , что и брокеры , и дилеры , и другого рода агенты
рынка несут ответственность за “скалпинг” , т.е. за неразрешенную спекуляцию и
другие схожие с ней недобросовестные действия . В США имеют место и другие виды
регулирования рынка ценных бумаг . Их арсенал пополняется и находится под
постоянным наблюдением со стороны государства .
Главное внимание в законодательстве о ценных бумагах
уделяется рынкам обычных акций . В настоящее время в США существует два вида
рынков акций - фондовые биржи и “биржи без посредников” . Фондовые биржи имеют
специальные помещения и операционные залы , действуют на основе жестких правил
, определяющих количество и квалификацию членов биржи , выполняемые ими функции
, а до 1975 года и размер комиссии , взимаемый по всем видам сделок . “Биржи
без посредников” традиционно не имеют ни структуры , ни своих помещений . Это
рынок , на котором любая фирма может участвовать в сделках с ценными бумагами .
Фондовые биржи различаются по размерам проводимых операций
. Наряду с фондовыми биржами национальных масштабов , такими как Нью-Йоркская (
в других странах - Токийская , Лондонская , Торонтская , Франкфуртская и др.)
, существует много менее крупных бирж . Это биржи региональные , осуществляющие
операции с акциями мелких и средних компаний . В США среди региональных бирж
особенно выделяются Средне-Западная , Филадельфийская , Тихоокеанская ,
Бостонская и другие . Операциями с ценными бумагами занимается ряд товарных
бирж , например , Чикагская .
В последние двадцать лет происходит заметное стирание
различий между биржами и другими рынками ценных бумаг . Этому способствуют
системы котировки ценных бумаг , использующие современные технологии
телекоммуникаций и глобальные информационные сети . Выступая в качестве
альтернативы крупным фондовым биржам , региональные и электронные фондовые
биржи выполняют специфические функции : создают рынки акций местного значения
, формируют более дешевый , конкурентоспособный рынок ценных бумаг , позволяют
избегать жесткого регулирования , в чем заинтересована значительная часть
эмитентов и т.д. ( это не исключает того , что и на этих рынках существуют
строгие правила торговли ) [4] .
В последние годы в России также появилась возможность
заключать сделки на рынке ценных бумаг через телекоммуникационную сеть , но это
доступно только крупным фирмам , работающим на рынке , в большинстве своем -
банкам . Поэтому эта сеть не создает конкуренции фондовым биржам и, как
следствие , для большого числа мелких и средних инвесторов работа на рынке
ценных бумаг обходится в “копеечку” .
Российский рынок ценных бумаг строится преимущественно
по американской модели . Так в частности схожи законодательные требования в
обоих странах в части обязательной государственной регистрации выпуска ценных
бумаг , участников рынка ценных бумаг , и ряд других . Однако было бы неверно
говорить о полном соответствии и идентичности двух систем . Различия в правовом
регулировании рынка ценных бумаг между нашими странами существуют и порой они
довольно значительны . Прежде всего это касается вопроса о том , какие именно
отношения попадают под действие законов , регулирующих рынок ценных бумаг, что
такое ценные бумаги в России и что также securities США [4].
Согласно Закону 1933 года термин securities содержит
только перечисление видов , не выделяя существенных признаков , которые присущи
отдельным видам securities , как объекту регулирования закона . Это произошло
потому , что к 1933 году все основные виды уже реально существовали в США , и
Сенат США , принимая закон , ограничился только их перечислением . По этой
причине слишком широкое определение securities вызывает порой серьезные
проблемы правоприемной и прежде всего в судебной деятельности .
Судебное толкование понятия “securities” вытекает из
анализа цели , которую преследовало государство , принимая Закон 1933 года.
Суды исходят из того , что важнее проанализировать смысл закона , его основную
идею , не ограничиваясь только буквальным прочтением текста . Цель принятия
Закона 1933 года можно охарактеризовать следующим образом : уменьшить для
инвесторов риск возможных потерь , защитить права и интересы
инвесторов-владельцев securities от недобросовестных эмитентов .
Таким образом , основная задача американских судов -
определение круга инвесторов , которые должны пользоваться повышенной правовой
защитой Закона 1933 года . В настоящее время определяющим для понимания
является тест Ховей , который применяется в тех случаях когда инструмент не
может быть однозначно определен и необходимо использовать более широкое
определение .
В соответствии с тестом Ховей под инвестиционным
контрактом (и соответственно под securities) следует понимать договор , на
основании которого физическое или юридическое лицо инвестирует (вкладывает)
свои деньги в предприятие , руководствуясь при этом целью получения дохода ,
создаваемого исключительно усилиями либо самого учредителя этого предприятия ,
либо третьих лиц .
Отдельные элементы теста Ховей крайне важны для
понимания природы securities . Можно выделить четыре основных элемента теста
Ховей :
“Инвестирование денег” . Инвестирование понимается как
процесс передачи инвестором денег в собственность (пользование) другого лица
(эмитента) с целью получения для себя прибыли (дохода). В соответствии с
законодательством в качестве вложения могут выступать не только деньги , но и
товары , услуги и результаты творческой деятельности или личного труда . С
другой стороны отмечается , что трудовой контракт , согласно которому работник
вкладывает свой труд в обмен на получение вознаграждения , включая пенсию сам
по себе не является инвестированием и соответственно не является securities .
“Предприятие”. Предприятие в данном случае понимается
как любое дело в сфере бизнеса , в котором участвуют в той или иной степени
несколько человек или организаций . Термин обозначат также то , что вложение
средств производилось на основании общих для всех инвесторов условий , и
контракт по приобретению securities не является результатом персональной
договоренности инвестора и организатора выпуска - эмитента.
“Получение прибыли”. В качестве цели инвестирования
подразумевается получение инвестором прибыли (дохода) от объекта вложения
средств . Большинство специалистов исходят из того , что в качестве прибыли
(дохода) могут быть получены не только деньги , но и иного рода объекты .
“Усилия исключительно самого учредителя предприятия
или третьих лиц”. Указанное условие является весьма важным для понимания
природу securities и во многом позволяет отделять securities от иного вида
инвестиций .
Например, в полном товариществе партнеры также
вкладывают средства в совместное предприятие и ожидают получения прибыли .
Однако такие правоотношения в судебной практике , как правило , не
характеризуются как securities , поскольку получение прибыли зависит прежде
всего от самих партнеров . Только в том случае , если кто-либо из партнеров не
имеет реальной возможности участвовать в управлении делами товарищества и
соответственно влиять на процесс использования вложенных средств и получение
прибыли , судебная практика США характеризует такие отношения как securities .
Таким образом securities - это не вид договора ,
соглашения и тем более это не документы .Securities есть особый режим правового
регулирования , установленный государством в отношении определенной ,
ограниченной группы имущественных отношений, с предоставлением дополнительной
правовой защиты одной категории субъектов отношений и возложением
дополнительной правовой ответственности на другую категорию субъектов ,
выделенную на основании наличия повышенного риска , связанного с возможной
потерей вложенных в частный бизнес средств . Взаимоотношения между этими двумя
категориями субъектов и определяют в конечном итоге сферу регулирования всего
законодательства , посвященного securities .
Понятия “ценные бумаги” по российскому праву и
“securities“ в американском не совпадают между собой . Российское право на
основе исторически сложившихся представлений исходит прежде всего из такой
характеристики ценных бумаг , как наличие связи между имущественным правом и
документом , посредством которого это право фиксируется , в то время как
американское право сконцентрировано на инвестиционном характере securities как
инструментах , связанных с высокой степенью риска потери средств , потраченных
на их приобретение , не придавая значения форме , в которой соответствующее
право зафиксировано.
В связи с этим следует посмотреть более внимательно на
проблему инвестиционной деятельности в России , на создание механизма защиты
прав инвесторов вне зависимости от того , какого рода сделки и под каким
наименованием лежат в основе передачи средств в собственность (пользование)
другого лица с целью получения возможной прибыли . Необходима разработка
широкого определения инвестиционных ценных бумаг, которое охватывало бы все возможные
виды инструментов (правоотношений) , требующих предварительной государственной
регистрации их выпуска . В противном случае недобросовестные эмитенты будут
придумывать все новые и новые наименования инструментов с целью завлечь
инвесторов , а судебные органы будут анализировать правовую основу этих
инструментов вместо того , чтобы не только аннулировать сделки , осуществленные
без соответствующей регистрации , но и прекратить деятельность такого рода
эмитентов . Разработка такого определения (и соответствующего законодательства)
необходима прежде всего для защиты интересов российских инвесторов , для
активизации инвестиционной деятельности .
Виды ценных бумаг и их российская специфика
Акции
Нормально функционирующий механизм
фондового рынка позволяет предприятию собрать средства путем осуществления
первичной или вторичной эмиссии акций или облигаций. Первичную эмиссию
большинство российских акционерных обществ осуществило в процессе приватизации.
Уставный капитал акционерного общества
состоит из акций, являющихся основным инструментом финансирования деятельности
предприятия, главным образом на момент его создания. Предприятия
преобразованные в акционерные общества открытого типа в процессе приватизации
изначально нарушили основной смысл создания акционерных обществ , как
механизма привлечения свободного капитала, а не простого распределения
собственности. Но в то же время приватизация носила и носит стратегически
важный характер перевода российской экономики на основные рыночные принципы
, а также создание нового класса - собственника , без которого невозможно
нормальное функционирование предприятий в настоящих условиях.
Уставный капитал составляется из
номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами, и определяет
минимальный размер имущества АО, гарантирующий интересы кредиторов. При
учреждении вновь организуемого АО , все акции размещаются среди учредителей.
Количество и номинал размещенных акций каждой категории определяется уставом
АО. Размер уставного капитала для открытых акционерных обществ ( в дальнейшем
возможно как открытое, так и закрытое размещение акций ) не менее 1000
минимальных размеров оплаты труда на дату регистрации общества. Для закрытых
акционерных обществ ( возможно только закрытое размещение акций, при продаже
акций акционеры имеют преимущественное право покупки акций ) не менее 100
минимальных размеров оплаты труда.
Уставом АО может быть определено
количество, номинал объявленных акций ( акций, которые АО вправе размещать
дополнительно), права по ним, порядок и условия их размещения. Изменения устава
АО, затрагивающие положение об объявленных акциях, принимаются общим собранием
акционеров.
Акция - ценная бумага, свидетельствующая об участии
ее владельца в собственном капитале компании. Покупка акций сопровождается для
инвестора приобретением ряда имущественных и иных прав:
- право на соответствующую долю в акционерном
капитале компании и на остаток активов при ее ликвидации,
- право на получении части прибыли в виде дивиденда,
- право на участие в управлении компанией, как правило
посредством голосования на собрании акционеров при выборе его исполнительных
органов и принятии стратегических решений,
- право продажи или уступки акции ее владельцем
какому-либо лицу,
- право на получении информации о деятельности
компании, главным образом той, которая публикуется в годовом отчете.
Акции могут быть двух видов обыкновенные
( для всех акций одинаковые номинал и права ) и привилегированными .
Привилегированные акции могут быть нескольких типов, в каждом типе одинаковые
номинал и права.
Обыкновенные акции имеют фиксированный
набор прав : являются голосующими, размер дивиденда заранее не определен,
ликвидационная стоимость заранее не определена.
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13
|